2 StR 405/23

ECLI:DE:BGH:2024:280824B2STR405.23.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS 2 StR 405/23 vom 28. August 2024 in der Strafsache gegen 1. 2. wegen Betruges - 2 - Der 2. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat auf Antrag des Generalbundesan- walts und nach Anhörung der Beschwerdeführer am 28. August 2024 gemäß § 349 Abs. 2 und 4, § 206a Abs. 1, § 354 Abs. 1 StPO beschlossen: 1. Auf die Revisionen der Angeklagten wird das Urteil des Landge- richts Aachen vom 21. März 2023 aufgehoben, a) soweit die Angeklagten wegen Betruges in 30 Fällen verurteilt worden sind, insoweit wird das Verfahren eingestellt; b) im Ausspruch über die Einziehung hinsichtlich aa) des auf dem Privatgirokonto mit der Nummer ( bank GmbH, Kontoinhaber: D. ) befindlichen Restguthabens, bb) des Stempels „Fa. Fr. “, des Umschlags mit Notiz („M. “) und der vier Namenszettel („ R. “, „Z. “, „ S. “, „ O. “), cc) der 19 im Urteilstenor aufgelisteten Bankkarten, dd) des Bargeldbetrags in Höhe von 1.050 Euro, ee) des Mobiltelefons der Marke LG (Farbe: silber/schwarz) mit SIM-Karte ( ), ff) des Notebooks „HP Compaq 8510p”, - 3 - gg) des Notebooks „Compaq CQ 58“ mit UMTS-Stick (Me- dion) mit SIM-Karte (EPlus/Medion) Nr. - , hh) des USB-Sticks „Verbatim“ sowie ii) der SD-Karte „San Disk“; insoweit entfällt die Einziehung. 2. Die weitergehenden Revisionen der Angeklagten werden ver- worfen. 3. Soweit das Verfahren eingestellt worden ist, fallen die Kosten und notwendigen Auslagen der Angeklagten der Staatskasse zur Last; die verbleibenden Kosten ihrer Rechtsmittel haben die Be- schwerdeführer zu tragen. 4. Die Staatskasse ist nicht verpflichtet, die Angeklagten für erlittene Strafverfolgungsmaßnahmen zu entschädigen. Gründe: Das Landgericht hat die Angeklagten wegen Betruges in 30 Fällen jeweils zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von vier Jahren verurteilt, von der es zur Kompen- sation einer rechtsstaatswidrigen Verfahrensverzögerung drei Monate für voll- streckt erklärt hat. Daneben hat es Einziehungsentscheidungen getroffen, u.a. die Einziehung von Taterträgen bzw. des Wertes von Taterträgen in Höhe von insgesamt 392.991,08 Euro. 1 - 4 - Gegen dieses Urteil wenden sich die Angeklagten mit ihren auf die Verlet- zung formellen und materiellen Rechts gestützten Revisionen. Diese führen auf die Sachrüge zur Einstellung des Verfahrens, soweit die Angeklagten wegen Be- truges in 30 Fällen verurteilt worden sind. Soweit die Einziehung der in der Ent- scheidungsformel näher bezeichneten Gegenstände angeordnet worden ist, hebt der Senat die Einziehung auf und lässt sie entfallen. Bestand hat hingegen die Anordnung der Einziehung von Taterträgen bzw. des Wertes von Taterträgen; insoweit ist das Rechtsmittel unbegründet. I. Das Landgericht hat – soweit hier von Belang – folgende Feststellungen und Wertungen getroffen: Spätestens Anfang 2012 kamen die einkommenslosen Angeklagten über- ein, sich eine auf Dauer angelegte Einnahmequelle von einigem Umfang und Ge- wicht dadurch zu erschließen, dass sie im arbeitsteiligen Zusammenwirken über die von der A. GmbH betriebene Internetplattform „www. “ Kredite von Privatanlegern generieren wollten, ohne ihrer Rückzahlungsverpflich- tung nachzukommen. In dem Tatzeitraum von November 2012 bis November 2013 vermittelte die A. GmbH auf dieser Plattform Darlehen von höchs- tens 25.000 Euro, die von mehreren als Darlehensgeber auftretenden Anlegern einem Darlehensnehmer zur Verfügung gestellt wurden (sog. Crowdlending). Nach dem von der A. GmbH praktizierten Geschäftsmodell kam der Dar- lehensvertrag nicht unmittelbar zwischen dem privaten Anleger und dem Darle- hensnehmer zustande, sondern zwischen letzterem und einer mit dem Plattform- betreiber kooperierenden sog. Fronting Bank, hier der W. 2 3 4 - 5 - GmbH. Die Anleger, die das Risiko des Totalausfalls trugen, erwar- ben anteilig in Höhe ihrer jeweiligen, mindestens 50 Euro betragenden Beteili- gung im Wege des Forderungskaufs einen Darlehensrückzahlungsanspruch. In Umsetzung ihres Tatplans begannen die Angeklagten im Jahr 2012 da- mit, unter Verwendung von Falschpersonalien und unter Vorspiegelung ihrer nicht vorhandenen Rückzahlungsbereitschaft als Darlehensnehmer sog. Kredit- projekte auf der Internetplattform der A. GmbH einzustellen. Zugleich er- öffneten sie – ebenfalls mittels entsprechender Falschpersonalien und gefälsch- ter Nachweise über die Durchführung eines Post-ldent-Verfahrens – bei verschie- denen Banken Girokonten, auf die die späteren Kreditsummen überwiesen wur- den. Im Zeitraum vom 28. November 2012 bis zum 8. November 2013 schlossen die Angeklagten auf diese Weise in 30 Fällen Darlehensverträge, wodurch sie insgesamt 392.991,08 Euro erlangten. II. 1. Die erhobenen Formalrügen bleiben aus den Gründen der Zuschrift des Generalbundesanwalts ohne Erfolg. 2. Die auf die Sachrüge gebotene Nachprüfung des Urteils führt hinsicht- lich der Verurteilung der Angeklagten wegen Betruges in 30 Fällen gemäß § 206a Abs. 1, § 354 Abs. 1 StPO zur Einstellung des Verfahrens. a) Der Verfolgung der angeklagten Taten steht das Verfahrenshindernis der Verfolgungsverjährung entgegen (§ 78 Abs. 1 Satz 1, Abs. 3 Nr. 4 StGB). Zwar wurde die für die Verfolgungsverjährung maßgebliche Verjährungs- frist von fünf Jahren (vgl. § 78 Abs. 3 Nr. 4 StGB), die jeweils mit der Erlangung des letzten von der Tat umfassten Vorteils zu laufen begann (§ 78a Satz 2 StGB; vgl. BGH, Beschlüsse vom 22. Januar 2004 – 5 StR 415/03, wistra 2004, 228, 5 6 7 8 9 - 6 - Rn. 3 und vom 18. November 2015 – 4 StR 76/15, BGHR StGB § 78a Satz 1 Betrug 4), rechtzeitig durch die Anklageerhebung am 25. August 2015 gemäß § 78c Abs. 1 Satz 1 Nr. 6 StGB unterbrochen. Die Eröffnung des Hauptverfahrens als nächste zur Unterbrechung geeignete Handlung (§ 78c Abs. 1 Satz 1 Nr. 7 StGB) erfolgte indes erst am 1. Oktober 2021. Zu diesem Zeitpunkt war in Ermangelung weiterer Unterbrechungshandlungen bereits Verjährung eingetre- ten, denn die fünfjährige Verjährungsfrist endete mit dem Ablauf des Tages, der nach seiner Bezeichnung dem Anfangstag vorangeht (vgl. BGH, Beschluss vom 2. März 2011 – 2 StR 275/10, StV 2011, 483), mithin am 24. August 2020. b) Das Urteil des Landgerichts ist daher im Schuld- und Strafausspruch aufzuheben (§ 349 Abs. 4 StPO) und das Verfahren gemäß § 206a Abs. 1, § 354 Abs. 1 StPO einzustellen (vgl. BGH, Beschluss vom 16. August 2017 – 2 StR 199/17, NStZ 2018, 155, 156). 3. Soweit sich die Revisionen auch gegen die Einziehungsentscheidungen richten, sind sie überwiegend unbegründet. Im Umfang der in der Entscheidungs- formel näher bezeichneten Gegenstände hat die angeordnete Einziehung keinen Bestand. Hinsichtlich der Einziehung des Wertes von Taterträgen in Höhe von 372.077,53 Euro sowie von Taterträgen in Höhe von insgesamt 20.913,55 Euro hingegen liegen die Voraussetzungen des § 76a Abs. 2 Satz 1 StGB – hier in Verbindung mit Art. 316h Satz 1 EGStGB – vor. a) Die nach § 73a Abs. 1 StGB erfolgte Anordnung der Einziehung betref- fend das Bargeld in Höhe von 1.050 Euro sowie des auf dem Privatgirokonto mit der Nummer ( bank GmbH, Kontoinhaber: D. ) befindlichen Restguthabens hat keinen Bestand. Gleiches gilt für die auf § 74 Abs. 1 StGB gestützte Einziehung des Mobiltelefons, der Notebooks, der Speichermedien, 10 11 12 - 7 - des Stempels, des Umschlags mit Notizen, der Namenszettel und der 19 Bank- karten. Bei Verjährung der zugrundeliegenden Taten ist gemäß § 76a Abs. 2 StGB nur die selbständige Anordnung der Einziehung von Taterträgen und des Wertes von Taterträgen unter den Voraussetzungen der §§ 73, 73b und § 73c StGB und eine Sicherungseinziehung sowie die Einziehung von Schriften und deren Unbrauchbarmachung unter den Voraussetzungen der §§ 74b, 74d StGB zulässig. Eine selbständige (erweiterte) Einziehung sowie die Einziehung von Tatmitteln scheidet dagegen nach der Sonderregelung des § 76a Abs. 2 StGB aus (vgl. BT-Drucks. 18/9525 S. 72 f.). b) Die auf §§ 73, 73c StGB gestützte Anordnung der Einziehung des Wer- tes von Taterträgen in Höhe von 372.077,53 Euro hält revisionsrechtlicher Nach- prüfung stand. Angesichts der Verjährung der zugrundeliegenden Straftaten kommt zwar eine Einziehung nach §§ 73, 73c StGB nicht mehr in Betracht. Nach den Urteilsfeststellungen liegen die Voraussetzungen hierfür im Übrigen jedoch vor, so dass insoweit eine selbständige Einziehung nach § 76a Abs. 2 Satz 1 StGB zu erfolgen hat. Da die Anordnung der selbständigen Einziehung von Taterträgen nach § 76a Abs. 2 Satz 1 StGB zwingend vorgeschrieben ist (vgl. BGH, Beschluss vom 23. Mai 2023 – GSSt 1/23, NJW 2024, 1202 Rn. 23, 29), hat die Einziehungsentscheidung insoweit Bestand. Gleiches gilt für die nach § 73 Abs. 1 und 2 StGB erfolgte Einziehung der jeweiligen Restguthaben in Höhe von insgesamt 20.913,55 Euro auf den Privat- girokonten mit der Nr. ( bank AG, Kontoinhaber: B. ), mit der Nr. ( bank AG, Kontoinhaber: F. ) und mit der Nr. ( bank AG, Kontoinhaber: Be. ). aa) Nach § 76a Abs. 2 StGB ist die selbständige Einziehung des durch oder für eine verjährte Straftat erlangten Ertrages oder dessen Wertes unter den 13 14 15 - 8 - Voraussetzungen der §§ 73, 73b, 73c StGB auch dann zulässig, wenn – wie hier – die Verfolgung der Straftat verjährt ist. Dass vorliegend die Einstellung des Verfahrens wegen der bereits vor Beginn der Hauptverhandlung eingetretenen Verfolgungsverjährung durch die Strafkammer unterblieben ist, steht dem nicht entgegen. Denn die Einziehung der durch eine verjährte Straftat erlangten Tater- träge sowie des Wertes der Taterträge nach § 76a Abs. 2 Satz 1 StGB kann auch im subjektiven Verfahren angeordnet werden; eines Übergangs in das objektive Verfahren gemäß §§ 435 ff. StPO bedarf es insoweit nicht (s. im Einzelnen BGH, Beschluss vom 23. Mai 2023 – GSSt 1/23, NJW 2024, 1202 Rn. 29 ff.). bb) Im Übrigen entsprechen die Anordnung der Einziehung des Wertes von Taterträgen sowie der jeweiligen auf den Konten befindlichen Restguthaben sowohl dem Grunde als auch der Höhe nach den Vorschriften der §§ 73 ff. StGB (vgl. zur revisionsrechtlichen Kontrolle der Annahme der verjährten Erwerbstaten als Voraussetzung der selbständigen Tatertragseinziehung BGH, Urteile vom 30. November 2023 – 3 StR 192/18, wistra 2024, 337, Rn. 42 ff. und vom 19. März 2024 – 3 StR 474/19, Rn. 8 ff.). Die auf einer rechtsfehlerfreien Beweiswürdigung beruhenden Urteilsfest- stellungen tragen die von der Strafkammer angenommene Begehung der 30 Be- trugstaten. Von dem durch diese Taten erzielten Erlös in Höhe von insgesamt 392.991,08 Euro, der nach den Urteilsgründen beiden Angeklagten zufloss, sind nur eingezogene Restguthaben auf drei Privatkonten in Höhe von insgesamt 20.913,55 Euro gegenständlich vorhanden, so dass sich auch die Bestimmung des einzuziehenden Wertes von Taterträgen in Höhe von 372.077,53 Euro als rechtsfehlerfrei erweist (vgl. BGH, Urteil vom 6. Dezember 2023 – 2 StR 471/22, NJW 2024, 1439 ff. Rn. 51 ff). 16 17 - 9 - 4. Die Kosten und die notwendigen Auslagen der Angeklagten fallen der Staatskasse zur Last, soweit das Verfahren eingestellt worden ist (§ 467 Abs. 1 StPO). Es besteht insoweit kein Anlass, nach der Ausnahmevorschrift des § 467 Abs. 3 Nr. 2 StPO (vgl. BVerfG, Beschluss vom 26. Mai 2017 – 2 BvR 1821/16, NJW 2017, 2459) von der Auferlegung der notwendigen Auslagen der Angeklagten auf die Staatskasse abzusehen, da die Strafverfolgung zum Zeit- punkt der Eröffnung des Hauptverfahrens bereits verjährt war (vgl. BVerfG, Be- schluss vom 26. Mai 2017 – 2 BvR 1821/16, NJW 2017, 2459; BGH, Beschluss vom 3. Mai 2023 – 6 StR 42/23, StV 2024, 78, 79). Im Übrigen tragen die Angeklagten jeweils die Kosten ihres Rechtsmittels angesichts des zur Einziehung nur geringen Teilerfolgs selbst (§ 473 Abs. 1 und 4 StPO). 5. Ein Entschädigungsanspruch gegen die Staatskasse wegen erlittener Strafverfolgungsmaßnahmen (§ 2 Abs. 1 StrEG) besteht nicht. a) Der Senat ist nach § 8 StrEG für den Ausspruch über die Entschädigung der Angeklagten zuständig, weil er die das Verfahren abschließende Entschei- dung getroffen hat; weitere, vom Tatrichter zu treffende Feststellungen sind nicht mehr erforderlich (vgl. BGH, Beschlüsse vom 21. Dezember 2016 – 3 StR 453/16, Rn. 19; vom 13. April 2021 – 5 StR 14/21, NStZ-RR 2021, 217, und vom 28. Juni 2022 – 2 StR 229/21, NStZ-RR 2023, 56, 57). b) Eine Entschädigung kommt nicht in Betracht, weil diese nach § 5 Abs. 2 Satz 1 StrEG ausgeschlossen ist (vgl. zur Heranziehung der Vorschrift BGH, Beschlüsse vom 19. Dezember 1979 – 3 StR 396/79, BGHSt 29, 168, 171; vom 1. September 1998 – 4 StR 434/98, BGHR StrEG § 5 Abs. 2 Satz 1 Fahr- lässigkeit, grobe 6, und vom 28. Juni 2022 – 2 StR 229/21, NStZ-RR 2023, 56). 18 19 20 21 22 - 10 - Die Angeklagten haben durch ihre – nach den rechtsfehlerfrei getroffenen Urteils- feststellungen rechtswidrig und schuldhaft begangenen – Betrugstaten die Straf- verfolgungsmaßnahmen verursacht. Eine der Versagung des Entschädigungs- anspruchs entgegenstehende Unterbrechung des erforderlichen Ursachenzu- sammenhangs, etwa durch eine rechtsfehlerhafte Sachbehandlung seitens der Strafverfolgungsbehörden (vgl. BGH, Urteil vom 14. Februar 1995 – 1 StR 765/94, BGHR StrEG § 5 Abs 2 Satz 1 Ursächlichkeit 2; Beschluss vom 1. Sep- tember 1998 – 4 StR 434/98, aaO), liegt nicht vor. Menges Appl Zeng Grube Schmidt Vorinstanz: Landgericht Aachen, 21.03.2023 - 110 KLs-901 Js 158/14-7/21