3 StR 343/23

ECLI:DE:BGH:2023:121223B3STR343.23.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS 3 StR 343/23 vom 12. Dezember 2023 in der Strafsache gegen wegen besonders schweren Raubes u.a. - 2 - Der 3. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat nach Anhörung des Beschwerde- führers und des Generalbundesanwalts - zu 2. auf dessen Antrag - am 12. De- zember 2023 gemäß § 349 Abs. 2 und 4, § 354 Abs. 1 analog StPO beschlossen: 1. Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Landge- richts Aurich vom 1. Juni 2023 im Maßregelausspruch dahin geändert, dass die Vollstreckung von drei Jahren und zwei Monaten der verhängten Gesamtfreiheitsstrafe vor der Unter- bringung des Angeklagten in einer Entziehungsanstalt ange- ordnet wird. 2. Die weitergehende Revision wird verworfen. 3. Der Beschwerdeführer hat die Kosten des Rechtsmittels zu tragen. Gründe: I. Das Landgericht hat den Angeklagten wegen besonders schweren Rau- bes, schweren räuberischen Diebstahls in Tateinheit mit vorsätzlicher Körperver- letzung und versuchten Raubes zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von sieben Jah- ren verurteilt. Zudem hat es seine Unterbringung in einer Entziehungsanstalt an- geordnet und unter Annahme einer prognostizierten Therapiedauer von einem 1 - 3 - Jahr und sechs Monaten bestimmt, dass zwei Jahre der verhängten Gesamtfrei- heitsstrafe vor der Maßregel zu vollstrecken sind. Ferner hat es eine Einzie- hungsentscheidung getroffen. Die Revision des Angeklagten, mit der er die Ver- letzung materiellen Rechts rügt, führt lediglich zu einer Änderung der Dauer des Vorwegvollzugs; im Übrigen ist sie unbegründet im Sinne von § 349 Abs. 2 StPO. II. 1. Die auf die Sachrüge veranlasste umfassende materiellrechtliche Über- prüfung des Urteils hat zum Schuldspruch, zum Strafausspruch und zur Anord- nung der Einziehung des Wertes von Taterträgen keinen Rechtsfehler zum Nach- teil des Angeklagten ergeben. 2. Auch ist die Anordnung der Unterbringung des Angeklagten in einer Entziehungsanstalt gemäß § 64 StGB frei von Rechtsfehlern. a) Das Landgericht hat - soweit für die vorliegende Entscheidung von Be- deutung - die nachfolgenden Feststellungen und Wertungen zum Drogenkonsum des Angeklagten getroffen: Der zur Tatzeit 22-jährige Angeklagte ist seit Jahren betäubungsmittelab- hängig; er leidet an einer polyvalenten Suchterkrankung (ICD-10 F 19.2). Er be- gann im Alter von 16 Jahren täglich bis zu zwei Gramm Cannabis und Alkohol zu konsumieren. Ab dem Ende seines 16. Lebensjahres nahm er zusätzlich an den Wochenenden Ecstasy, Amphetamin und Kokain in unterschiedlichen Mengen zu sich, teils über mehrere Tage hinweg. Nach einer Unterbrechung seines Am- phetaminkonsums im Alter von 17 Jahren stieg dieser ab dem Jahr 2020/2021 bis zu seiner Inhaftierung im vorliegenden Verfahren erheblich an, sodass er ne- ben zwei Gramm Cannabis fast täglich Amphetamin und bis zu fünf Gramm Ko- 2 3 4 5 - 4 - kain konsumierte. Hinzu trat ein Beikonsum von Tilidin, Tramal, Fentanyl und He- roin. Der Angeklagte verspürte stetig erheblichen Suchtdruck. Aufgrund dieses Drogenkonsums war er nicht in der Lage, den Realschulabschluss zu erreichen oder einer geregelten beruflichen Tätigkeit nachzugehen. b) Gemäß § 2 Abs. 6 StGB i.V.m. § 354a StPO ist die Maßregelanordnung am Maßstab des zum Zeitpunkt der Entscheidung des Revisionsgerichts gelten- den Rechts zu beurteilen, mithin anhand der zum 1. Oktober 2023 in Kraft getre- tenen Neufassung des § 64 StGB (vgl. BGH, Urteile vom 14. Dezember 2023 - 3 StR 225/23, juris Rn. 9; vom 11. Januar 2024 - 3 StR 280/23, juris Rn. 39; BGH, Beschlüsse vom 4. Oktober 2023 - 6 StR 405/23, juris Rn. 6; vom 24. Oktober 2023 - 4 StR 364/23, NStZ-RR 2024, 13; vom 25. Oktober 2023 - 5 StR 246/23, juris Rn. 2; vom 7. November 2023 - 5 StR 345/23, juris Rn. 2; vom 13. Dezember 2023 - 3 StR 304/23, juris Rn. 14). Auch nach der gegenwär- tig geltenden Gesetzesfassung, durch welche die Voraussetzungen für eine Un- terbringung moderat verschärft worden sind, ist diese von der Strafkammer rechtsfehlerfrei angeordnet worden. aa) Beim Angeklagten liegt ein Hang vor, berauschende Mittel im Über- maß zu sich zu nehmen. (1) Für einen Hang ist nach § 64 Satz 1 Halbsatz 2 StGB nF eine Sub- stanzkonsumstörung erforderlich, infolge derer eine dauernde und schwerwie- gende Beeinträchtigung der Lebensgestaltung, der Gesundheit, der Arbeits- oder der Leistungsfähigkeit eingetreten ist und fortdauert. Das Tatbestandsmerkmal der „Substanzkonsumstörung“ soll Täter mit einer substanzbezogenen Abhän- gigkeitserkrankung im medizinischen Sinne (vgl. ICD-10-GM F10 bis F19, Erwei- terung .2: „Abhängigkeitssyndrom“) und Fälle eines Substanzmissbrauchs erfas- sen, dessen Schweregrad unmittelbar unterhalb einer Abhängigkeit einzuordnen 6 7 8 - 5 - ist. Damit ist ein Missbrauch gemeint, der nach ICD-10 als eine schwere Form des schädlichen Gebrauchs (vgl. ICD-10-GM F10 bis F19, Erweiterung .1: „Schädlicher Gebrauch“) einzustufen ist. Bei einem lediglich einfachen bzw. epi- sodenhaften schädlichen Gebrauch (vgl. ICD-10-GM F10 bis F19 und ICD-11 6C40 ff.) soll dagegen eine Unterbringung nicht (mehr) möglich sein (vgl. BT- Drucks. 20/5913 S. 44 f., 69). Um die Unterbringung insbesondere in Fällen schädlichen Gebrauchs von Substanzen rechtfertigen zu können, müssen grundsätzlich schwerwiegende und dauernde störungsbedingte Beeinträchtigungen der Lebensgestaltung, der Ge- sundheit, der Arbeitsfähigkeit oder der Leistungsfähigkeit durch das Tatgericht in den Urteilsgründen festgestellt werden (§ 267 Abs. 6 Satz 1 StPO). Erforderlich sind äußere, überprüfbare Veränderungen in mindestens einem der genannten Bereiche der Lebensführung. Hier muss sich die Störung schwerwiegend auswir- ken, also das Funktionsniveau in gravierender Weise beeinträchtigen, und im Tatzeitpunkt für längere Zeit vorhanden gewesen sein; eine lediglich vorüberge- hende konsumbedingte Verringerung oder Aufhebung der „sozialen Funktionsfä- higkeit“ genügt nicht. Beide Merkmale - dauernd und schwerwiegend - müssen im betroffenen Lebensbereich kumulativ erfüllt sein (vgl. BT-Drucks. 20/5913 S. 45 f., 69; s. auch BGH, Beschlüsse vom 15. November 2023 - 6 StR 327/23, juris Rn. 12; vom 13. Dezember 2023 - 3 StR 304/23, juris Rn. 15 mwN). (2) Die Urteilsgründe belegen eine solche Substanzkonsumstörung mit dauernder und schwerwiegender Beeinträchtigung der Lebensgestaltung sowie der Arbeits- und Leistungsfähigkeit des Angeklagten. Das Landgericht hat darauf abgestellt, dass der Angeklagte aufgrund seines langjährigen sowie ununterbro- chenen Betäubungsmittelkonsums körperlich abhängig ist und unter dem starken 9 10 - 6 - Drang steht, regelmäßig Betäubungsmittel zu sich zu nehmen. Auch hat die Straf- kammer die schwerwiegenden Auswirkungen des Betäubungsmittelkonsums auf seine schulische Ausbildung und berufliche Tätigkeit in den Blick genommen. Den Urteilsgründen ist im Übrigen zu entnehmen, dass der Angeklagte aufgrund seines erheblichen Drogenkonsums seine familiären Bindungen vernachlässigte. bb) Nach den vom Landgericht rechtsfehlerfrei getroffenen Feststellungen haben die Anlasstaten ihre Ursache in der Betäubungsmittelabhängigkeit des An- geklagten. (1) Gemäß § 64 Satz 1 Halbsatz 1 StGB nF muss die Anlasstat nun „über- wiegend“ auf den Hang zurückgehen, alkoholische Getränke oder andere berau- schende Mittel im Übermaß zu sich zu nehmen. Mit der Ergänzung der gesetzli- chen Regelung um den Begriff „überwiegend“ hat der Gesetzgeber das Kausali- tätserfordernis zwischen dem Hang und der Anlasstat konkretisiert und - gegen- über der vormaligen Rechtslage - verschärft (vgl. BT-Drucks. 20/5913, S. 26 und S. 46 ff.). Nach der Neuregelung muss die Substanzkonsumstörung mehr als an- dere Umstände für die Begehung der Tat ausschlaggebend sein. Demgegenüber genügt nach dem Willen des Gesetzgebers eine bloße Mitursächlichkeit des Hangs für die Tat nur noch dann, wenn sie andere Ursachen quantitativ über- wiegt; eine Mitursächlichkeit unterhalb dieser Schwelle reicht nicht mehr aus. Das Vorliegen dieses Kausalzusammenhangs ist durch das Tatgericht - gegebenen- falls unter sachverständiger Beratung - positiv festzustellen (vgl. BT-Drucks. 20/5913, S. 46 ff., 69 f.; BR-Drucks. 687/22, S. 50 ff., 78 f.; s. auch BGH, Be- schlüsse vom 25. Oktober 2023 - 5 StR 246/23, juris Rn. 3; vom 2. Novem- ber 2023 - 6 StR 316/23, juris Rn. 8; vom 7. November 2023 - 5 StR 345/23, juris Rn. 2; vom 20. November 2023 - 5 StR 407/23, juris Rn. 2; vom 22. Novem- ber 2023 - 4 StR 347/23, juris Rn. 9; vom 13. Dezember 2023 - 3 StR 304/23, juris Rn. 16). 11 12 - 7 - (2) Nach Maßgabe dessen belegen die Feststellungen, dass die Betäu- bungsmittelsucht des Angeklagten für die Anlasstaten überwiegend ursächlich war. Die Taten des Angeklagten zielten auf die Befriedigung der eigenen Sucht. Es handelte sich bei den von ihm verübten Raub- und Diebstahlstaten um typi- sche Beschaffungsdelikte. cc) Auch die Gefahr erheblicher zukünftiger Straftaten des Angeklagten hat die Strafkammer - der Beurteilung des psychiatrischen Sachverständigen fol- gend - tragfähig bejaht. Sie hat insofern darauf abgehoben, dass der Angeklagte unbehandelt weitere Delikte im Bereich der Beschaffungskriminalität verüben werde. dd) Schließlich hält die Annahme der Erfolgsaussicht einer Behandlung in einer Entziehungsanstalt der Rechtskontrolle am Maßstab des neugefassten § 64 Satz 2 StGB stand. (1) Nach der gesetzlichen Neuregelung darf die Unterbringung in einer Entziehungsanstalt nur angeordnet werden, wenn aufgrund tatsächlicher An- haltspunkte zu erwarten ist, die Person durch die Behandlung in einer Entzie- hungsanstalt innerhalb der Frist nach § 67d Abs. 1 Satz 1 oder 3 StGB zu heilen oder über eine erhebliche Zeit vor dem Rückfall in den Hang zu bewahren und von der Begehung erheblicher rechtswidriger Taten abzuhalten, die auf ihren Hang zurückgehen. Notwendig, aber auch ausreichend für die vom Tatgericht zu treffende Prognose ist eine auf Tatsachen gegründete „Wahrscheinlichkeit höhe- ren Grades“ für das Eintreten des Behandlungserfolgs (vgl. BT-Drucks. 20/5913, S. 48 ff., S. 70 in Anlehnung an vergleichbare Regelungen im Strafgesetzbuch etwa in § 63 Satz 1 StGB). Erforderlich ist, dass in der Persönlichkeit und den Lebensumständen des Verurteilten konkrete Anhaltspunkte für einen erfolgrei- chen Verlauf der Therapie zu erkennen sind, die nicht nur die Möglichkeit einer 13 14 15 16 - 8 - therapeutischen Veränderung, sondern die positive Feststellung der hohen Wahrscheinlichkeit einer konkreten Erfolgsaussicht tragen (vgl. BT-Drucks. 20/5913, S. 70). Damit das Revisionsgericht prüfen kann, ob eine Erfolgsaussicht in diesem nunmehr erhöhten Ausmaß besteht, bedarf es der hinreichenden Dar- legung konkreter, durch das Tatgericht als prognostisch bedeutsam für einen die Behandlung im Maßregelvollzug überdauernden Therapieerfolg bewerteter Um- stände in den Urteilsgründen. Bestehen (gewichtige) negative Faktoren, die ge- gen die Erfolgsaussicht der Behandlung sprechen können, sind diese abzuhan- deln und in eine umfassende Gesamtwürdigung einzustellen (vgl. BGH, Urteile vom 18. Oktober 2023 - 1 StR 214/23, juris Rn. 18; vom 14. Dezember 2023 - 3 StR 225/23, juris Rn. 12; Beschlüsse vom 2. November 2023 - 6 StR 316/23, juris Rn. 11; vom 16. November 2023 - 6 StR 452/23, juris Rn. 5). (2) Diesem Maßstab werden die Ausführungen des Landgerichts ge- recht. Die Urteilsgründe belegen tatsächliche Anhaltspunkte, aufgrund derer die Strafkammer einen Behandlungserfolg im Sinne des § 64 Satz 2 StGB im Ein- klang mit dem psychiatrischen Sachverständigen hat bejahen dürfen. Der bislang nicht therapeutisch behandelte Angeklagte sei therapiemotiviert, zeige einen ge- wissen Leidensdruck, habe ein gutes „Begabungsniveau“, könne sich sprachlich differenziert äußern und sei zur Introspektion fähig. Auch den langjährigen Dro- genkonsum hat die Strafkammer als prognoseungünstigen Umstand in den Blick genommen. Soweit das Landgericht im Rahmen einer abschließenden Gesamt- abwägung in Übereinstimmung mit dem psychiatrischen Sachverständigen die Erfolgsaussicht einer Unterbringung in einer Entziehungsanstalt bejaht und hier- bei insbesondere das junge Alter des Angeklagten sowie seine kognitiven Fähig- keiten gewürdigt hat, ist hiergegen revisionsrechtlich nichts zu erinnern. 3. Der Ausspruch, dass ein Teil der verhängten Gesamtfreiheitsstrafe vor der Unterbringung in einer Entziehungsanstalt zu vollziehen ist, hält als solcher 17 18 - 9 - sachlichrechtlicher Prüfung stand. Hinsichtlich der Dauer des Vorwegvollzugs kann die Entscheidung des Landgerichts, bei der es sich im Einklang mit dem damals geltenden Recht am Zeitpunkt einer möglichen Halbstrafenentlassung orientiert hat, indes nicht bestehen bleiben. a) Gemäß § 67 Abs. 5 Satz 1 erster Halbsatz StGB in der Fassung des am 1. Oktober 2023 in Kraft getretenen Gesetzes zur Überarbeitung des Sankti- onenrechts - Ersatzfreiheitsstrafe, Strafzumessung, Auflagen und Weisungen so- wie Unterbringung in einer Entziehungsanstalt vom 26. Juli 2023 (BGBl. I Nr. 203) ist der vor der Maßregel zu vollstreckende Teil der Strafe so zu bemessen, dass nach seiner Vollziehung und der anschließenden Unterbringung in einer Entzie- hungsanstalt eine Aussetzung des Strafrestes zur Bewährung nach Erledigung von zwei Dritteln der Strafe möglich ist. Gemäß § 2 Abs. 6 StGB, § 354a StPO muss bei Maßregeln der Besserung und Sicherung eine Gesetzesänderung auch vom Revisionsgericht berücksichtigt und grundsätzlich das neue Recht in jeder Lage des Verfahrens angewendet werden (BGH, Beschlüsse vom 15. November 2007 - 3 StR 390/07, BGHR StPO § 354 Abs. 1 Maßregelausspruch 1 Rn. 3; vom 14. November 2023 - 1 StR 354/23, juris Rn. 2; vom 22. November 2023 - 4 StR 347/23, juris Rn. 14; vom 13. Dezember 2023 - 3 StR 304/23, juris Rn. 20; Urteil vom 11. Januar 2024 - 3 StR 280/23, juris Rn. 44). Allein die bei Inkrafttre- ten des neuen Maßregelrechts schon rechtskräftigen „Altfälle“ sollen gemäß Art. 316o Abs. 1 Satz 1 EGStGB vom neuen Vollstreckungsregime ausgenom- men werden (vgl. BT-Drucks. 20/5913 S. 77 f.; s. auch BGH, Beschluss vom 14. November 2023 - 1 StR 354/23, juris Rn. 3). Eine Übergangsregelung ist nicht einschlägig. Die Voraussetzungen des Art. 316o Abs. 1 Satz 2 (neugefasst durch Art. 3 Nr. 2 des Gesetzes zur Änderung des Gesetzes zur Überarbeitung des Sanktionsrechts vom 18. August 2023 19 20 - 10 - (BGBl. I Nr. 218) i.V.m. Art. 313 Abs. 2 EGStGB) sind nicht gegeben (BGH, Be- schluss vom 14. November 2023 - 1 StR 354/23, juris Rn. 4). b) Da die Strafkammer die Grundlagen für die Bestimmung der Dauer des Vorwegvollzugs, insbesondere die voraussichtliche Therapiedauer von einem Jahr und sechs Monaten, rechtsfehlerfrei festgestellt hat, kann der Senat die Dauer des Vorwegvollzugs gemäß § 354 Abs. 1 StPO analog selbst festlegen (BGH, Beschlüsse vom 15. November 2007 - 3 StR 390/07, BGHR StPO § 354 Abs. 1 Maßregelausspruch 1 Rn. 6 f.; vom 19. Januar 2010 - 4 StR 504/09, NStZ- RR 2010, 171, 172; vom 8. Februar 2022 - 3 StR 458/21, NStZ-RR 2022, 139, 140 mwN). Unter Berücksichtigung des Zwei-Drittel-Zeitpunkts gemäß § 67 Abs. 2 Satz 3, Abs. 5 Satz 1 Halbsatz 1 StGB nF ist ein Vorwegvollzug von drei Jahren und zwei Monaten veranlasst. c) Der Senat ist nicht wegen des Verschlechterungsverbots (§ 358 Abs. 2 Satz 1 StPO) gehindert, die Anordnung des teilweisen Vorwegvollzugs auf eine Angeklagtenrevision hin zu treffen; zudem kann er durch Beschluss (insofern ge- mäß § 349 Abs. 4 StPO) entscheiden. Diese Anordnung ergeht zu Gunsten des Angeklagten, weil die gesetzlichen Regelungen über die Vollstreckungsreihen- folge auch der Sicherung des Therapieerfolges dienen (st. Rspr.; vgl. BGH, Be- schlüsse vom 21. August 2007 - 3 StR 263/07, juris Rn. 4; vom 6. März 2012 - 1 StR 40/12, juris Rn. 2; vom 24. Juni 2014 - 1 StR 162/14, NStZ-RR 2014, 368; vom 15. Januar 2020 - 1 StR 601/19, juris Rn. 5; vom 8. Februar 2022 - 3 StR 458/21, NStZ-RR 2022, 139, 140 mwN; vom 22. November 2023 - 4 StR 347/23, juris Rn. 14; s. auch BGH, Beschlüsse vom 16. Dezember 2008 - 4 StR 552/08, NStZ-RR 2009, 105; vom 28. Juli 2020 - 6 StR 190/20, juris: keine Beschwer des Angeklagten). 21 22 - 11 - 4. Die Kostenentscheidung folgt aus § 473 Abs. 1 und 4 StPO. Angesichts des nur geringen Teilerfolgs der Revision des Angeklagten ist es nicht unbillig, ihn mit den gesamten Kosten seines Rechtsmittels zu belasten. VRiBGH Prof. Dr. Schäfer befindet sich im Urlaub und ist deshalb gehindert zu un- terschreiben. Paul Paul Erbguth Kreicker Voigt Vorinstanz: Landgericht Aurich, 01.06.2023 - 19 KLs 310 Js 26511/22 (2/23) 23