ECLI:DE:BGH:2022:160322BXIIZB154.21.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS XII ZB 154/21 vom 16. März 2022 in der Betreuungssache Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja FamFG § 276 Die Bestellung eines Verfahrenspflegers im Betreuungsverfahren kann auch im Rahmen einer verfahrensleitenden Verfügung des Gerichts und konkludent erfol- gen. BGH, Beschluss vom 16. März 2022 - XII ZB 154/21 - LG Köln AG Köln - 2 - Der XII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 16. März 2022 durch die Richter Guhling, Prof. Dr. Klinkhammer, Dr. Günter und Dr. Botur und die Richterin Dr. Krüger beschlossen: Der Betroffenen wird für das Rechtsbeschwerdeverfahren ratenfreie Verfahrenskostenhilfe bewilligt und Rechtsanwalt beigeordnet. Auf die Rechtsbeschwerde der Betroffenen wird der Beschluss der 1. Zivilkammer des Landgerichts Köln vom 8. März 2021 aufgeho- ben, soweit die Beschwerde der Betroffenen zurückgewiesen wor- den ist. Das Verfahren wird im Umfang der Aufhebung zur erneuten Be- handlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsbe- schwerdeverfahrens, an das Landgericht zurückverwiesen. Gründe: I. Die 1973 geborene Betroffene leidet an einer paranoiden Schizophrenie. Aufgrund einer Anregung ihrer Schwester hat das Amtsgericht das vorlie- gende Betreuungsverfahren eingeleitet. Nach Einholung eines Sachverständi- gengutachtens und persönlicher Anhörung der Betroffenen hat es für die Be- troffene mit Beschluss vom 17. Februar 2021 einen Berufsbetreuer mit dem Auf- 1 2 - 3 - gabenkreis Aufenthaltsbestimmung, Gesundheitssorge, Regelung des Postver- kehrs, Vermögensangelegenheiten, Vertretung gegenüber Behörden und Sozial- versicherungsträgern sowie Wohnungsangelegenheiten bestellt. Die Überprü- fung der Aufhebung oder Verlängerung der Betreuung hat es auf den 17. Februar 2028 festgelegt. Zugleich hat es eine Verfahrenspflegerin bestellt, die während der in einer Tagesklinik durchgeführten Anhörung bereits anwesend war. Auf die Beschwerde der Betroffenen hat das Landgericht durch Beschluss vom 8. März 2021 die Überprüfungsfrist auf den 17. Februar 2023 verkürzt und das Rechtsmittel im Übrigen zurückgewiesen. Dagegen richtet sich die Rechts- beschwerde der Betroffenen, die sich gegen die Betreuerbestellung wendet. II. Die Rechtsbeschwerde führt zur Aufhebung des angefochtenen Beschlus- ses, soweit die Beschwerde der Betroffenen zurückgewiesen worden ist. 1. Die Rechtsbeschwerde rügt zu Recht, dass der angefochtene Be- schluss verfahrensfehlerhaft ergangen ist, weil das Beschwerdegericht die Ver- fahrenspflegerin nicht am Beschwerdeverfahren beteiligt hat. a) Allerdings greift die von der Rechtsbeschwerde erhobene Rüge, dass die Bestellung der Verfahrenspflegerin verfahrensfehlerhaft erst im Anschluss an die Anhörung der Betroffenen erfolgt sei, nicht durch. Zwar ist eine förmliche Be- stellung der Verfahrenspflegerin erst im Beschluss über die Betreuerbestellung enthalten, was für sich genommen nicht ausreichend wäre. Die Bestellung ist im vorliegenden Fall aber schon vor der Anhörung erfolgt, indem das Amtsgericht die Verfahrenspflegerin in dieser Funktion an der Anhörung beteiligt hat. Einer besonderen Form bedurfte die Verfahrenspflegerbestellung nicht. 3 4 5 6 - 4 - aa) Ob die Verfahrenspflegerbestellung auch formlos und konkludent möglich ist oder ob sie eines förmlichen Beschlusses bedarf, ist allerdings um- stritten. Nach einer Ansicht muss die Verfahrenspflegerbestellung ausdrücklich durch Beschluss erfolgen (Keidel/Giers FamFG 20. Aufl. § 276 Rn. 18; Dutta/ Jacoby/Schwab/Schneider FamFG 4. Aufl. § 276 Rn. 16; MünchKommFamFG/ Schmidt-Recla 3. Aufl. § 276 Rn. 13; Prütting/Helms/Fröschle FamFG 5. Aufl. § 276 Rn. 78). Nach einer weiteren Ansicht kann sie auch konkludent erfolgen, etwa durch Ladung des Verfahrenspflegers zum Anhörungstermin (vgl. OLG Frankfurt BtPrax 1997, 73; BeckOK FamFG/Günter [Stand: 1. Januar 2022] § 276 Rn. 18; Jürgens/Kretz FamFG 6. Aufl. § 276 Rn. 13; Jurgeleit/Meier Be- treuungsrecht 4. Aufl. § 276 FamFG Rn. 10; Leeb/Weber NJOZ 2014, 1201, 1205 [Fn. 68]). bb) Die letztgenannte Auffassung ist zutreffend. Die Verfahrenspflegerbe- stellung kann auch im Rahmen einer verfahrensleitenden Maßnahme des Ge- richts und konkludent erfolgen. Denn das Gesetz sieht für sie keine besonderen formellen Anforderungen vor. Ein den Erfordernissen des § 38 FamFG entspre- chender Beschluss ist schon deswegen nicht erforderlich, weil die Vorschrift nur für Endentscheidungen gilt. Dementsprechend muss die Bestellung des Verfah- renspflegers nicht begründet werden. Es handelt sich um eine nicht gesondert anfechtbare Zwischenentscheidung. Für Zwischenentscheidungen ordnet das Gesetz nur in bestimmten Fällen, wie etwa für die förmliche Beweisaufnahme nach § 30 FamFG, besondere Formerfordernisse an (vgl. BT-Drucks. 16/6308 S. 195), woran es in § 276 FamFG fehlt. Die Verfahrenspflegerbestellung bedarf daher keines Beschlusses, sondern kann auch konkludent im Rahmen einer ver- fahrensleitenden Verfügung erfolgen. Da die Verfügung für den bestellten Ver- 7 8 9 - 5 - fahrenspfleger Außenwirkung hat, ist sie diesem bekanntzumachen. Zur Wah- rung der Anhörungsrechte des Betroffenen und der übrigen Beteiligten ist sie die- sen ebenfalls rechtzeitig vor Erlass der Endentscheidung mitzuteilen. Dabei be- darf es indessen einer vorherigen Mitteilung zur beabsichtigten Bestellung und Auswahl des Verfahrenspflegers nicht. Zwar ist schon aus Gründen der Transparenz und der Praktikabilität zu empfehlen, die Bestellung des Verfahrenspflegers durch Beschluss anzuordnen (vgl. Leeb/Weber NJOZ 2014, 1201, 1205 [Fn. 68]; BeckOK FamFG/Günter [Stand: 1. Januar 2022] § 276 Rn. 18). Dieser sollte zudem die für die Vergütung maßgebliche Feststellung enthalten, dass die Verfahrenspflegschaft gegebenen- falls berufsmäßig geführt wird (vgl. § 277 Abs. 2 Satz 2 FamFG) oder anwalts- spezifische Tätigkeiten erfordert (vgl. dazu Senatsbeschluss vom 15. Mai 2013 - XII ZB 283/12 - FamRZ 2013, 1301 Rn. 6 ff.). Diese Feststellungen sind indes- sen nicht notwendiger Bestandteil einer Verfahrenspflegerbestellung. Eine Form- bedürftigkeit der Verfahrenspflegerbestellung lässt sich aus diesen mithin nicht herleiten. b) Dagegen rügt die Rechtsbeschwerde zu Recht, dass das Beschwerde- gericht eine Einbeziehung der Verfahrenspflegerin in das Beschwerdeverfahren nicht für erforderlich gehalten hat. Der vom Gericht bestellte Verfahrenspfleger ist vielmehr bis zur Beendi- gung der Bestellung im Sinne von § 276 Abs. 5 FamFG umfassend am Verfahren zu beteiligen, mithin auch im Beschwerdeverfahren. Vorliegend war der Verfah- renspflegerin insbesondere der Bericht der Betreuungsbehörde mitzuteilen. Dies ist vom Amtsgericht nicht veranlasst und vom Landgericht nicht nachgeholt wor- den. 10 11 12 - 6 - 2. Der angefochtene Beschluss ist daher aufzuheben, soweit die Be- schwerde der Betroffenen zurückgewiesen worden ist. Da die Sache nicht ent- scheidungsreif ist, ist sie an das Landgericht zurückzuverweisen (§ 74 Abs. 5 und 6 FamFG). Das Beschwerdegericht wird bei seiner erneuten Entscheidung für den Fall, dass es eine Betreuerbestellung für geboten hält, die Erforderlichkeit der einzelnen Aufgabenbereiche zu überprüfen und im Einzelnen nachvollziehbar zu begründen haben, was bislang für wesentliche Aufgabenbereiche, wie von der Rechtsbeschwerde mit Recht gerügt, nicht geschehen ist. Von einer weiteren Begründung der Entscheidung wird abgesehen, weil sie nicht geeignet wäre, zur Klärung von Rechtsfragen grundsätzlicher Bedeu- tung, zur Fortbildung des Rechts oder zur Sicherung einer einheitlichen Recht- sprechung beizutragen (§ 74 Abs. 7 FamFG). Guhling Klinkhammer Günter Botur Krüger Vorinstanzen: AG Köln, Entscheidung vom 17.02.2021 - 61 XVII 514/20 S - LG Köln, Entscheidung vom 08.03.2021 - 1 T 75/21 - 13 14 15

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