27 W (pat) 552/11

BPatG 154 05.11 BUNDESPATENTGERICHT 27 W (pat) 552/11 _______________ (Aktenzeichen) Verkündet am 7. August 2012 … B E S C H L U S S In der Beschwerdesache … betreffend die Markenanmeldung 30 2010 019 297.6 hat der 27. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts durch den Vorsitzenden Richter Dr. Albrecht, den Richter Kruppa und die Richterin Werner auf die mündliche Verhandlung vom 7. August 2012 - 2 - beschlossen: Die Beschwerde wird zurückgewiesen. G r ü n d e I . Die Anmeldung der Wortmarke Laz Vegas vom 29. März 2010 für die Waren und Dienstleistungen der Klasse 9: Mechaniken für geldbetätigte Automaten; Mechaniken für münz- betätigte Automaten; Leuchtschilder; Klasse 28: geldbetätigte Spielautomaten; Gesellschaftsspiele; Spiele, ausge- nommen als Zusatzgeräte für externen Bildschirm oder Monitor; Spielwürfel; Klasse 41: Betrieb von Spielhallen; Glücksspiele; online angebotene Spiel- dienstleistungen; Betrieb von Spielhallen; - 3 - hat die mit einer Beamtin des höheren Dienstes besetzte Markenstelle für Klasse 41 des Deutschen Patent- und Markenamts nach Beanstandung mit Be- scheid vom 11. April 2011 mit Beschluss vom 20. Juni 2011 nach § 37 Abs. 1, § 8 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG zurückgewiesen, da es sich um eine freihaltungsbedürftige Ortsangabe handle. „Laz Vegas" eigne sich nicht dazu, Waren und Dienstleistungen eines Unterneh- mens von denjenigen anderer Unternehmen zu unterscheiden, da es sich um eine unmittelbar beschreibende Angabe handle. Das angemeldete Zeichen werde in Verbindung mit den beanspruchten Waren und Dienstleistungen von einem rechtserheblichen Teil der maßgeblichen allge- meinen inländischen Kreise ohne weiteres im Sinne von „Las Vegas" verstanden. „Las Vegas" sei die größte Stadt im US-Bundesstaat Nevada, vor allem für ihre große Anzahl an Kasinos bekannt und zum Synonym für das Glücksspiel gewor- den. Als damit unmittelbar beschreibende Angabe weise „Laz Vegas“ lediglich darauf hin, dass diese Waren aus der Stadt Las Vegas stammten bzw. in einem themati- schen Zusammenhang zum Glücksspiel stünden, und dass die beanspruchten Dienstleistungen in Las Vegas angeboten und erbracht würden bzw. einen thema- tischen Bezug zu der Stadt oder auch zum Glücksspiel hätten. Die abweichende Schreibweise der angemeldeten Bezeichnung führe dabei nicht zu einer anderen Beurteilung, da ein Unterschied zwischen „s“ und „z“ am Ende des ersten Wortes bei klanglicher Wiedergabe nicht herauszuhören sei. Schrift- bildlich werde das angesprochene Publikum entweder das „z" übersehen oder aufgrund der Fremdsprachigkeit des Gesamtbegriffes (spanisch) als zulässige Schreibvariante verstehen. Als die beanspruchten Waren und Dienstleistungen unmittelbar beschreibende Angabe sei „Laz Vegas" zudem im Interesse der Mitbewerber des Anmelders frei- zuhalten. Der Beschluss ist am 21. Juni 2011 an den Anmelder versendet worden. - 4 - Mit seiner Beschwerde vom 20. Juli 2011 wendet er sich gegen die Wertungen in dem angegriffenen Beschluss bzw. der vorausgegangenen Beanstandung der Markenstelle und verfolgt seinen Eintragungsantrag weiter. Der Anmelder vertritt die Auffassung, dass das Publikum „Laz Vegas“ als einfalls- reiche Wortneuschöpfung verstehe. Der Anmelder gehöre zur Ethnie der Lasen (türkisch: „Lazlar"), welche an der südöstlichen Schwarzmeerküste siedelten. „Laz Vegas" sei die phantasievolle Bezeichnung im Sinne eines "Vegas" für Lasen. Das angemeldete Zeichen habe zwei Bestandteile, wobei das erste Wort „Laz" lediglich aus drei Buchstaben bestehe und der Buchstabe „z" in „Laz" zudem von „Vegas" deutlich beabstandet sei, so dass der im Kleinbuchstaben „z" begründete Unterschied auch leicht visuell wahrgenommen werde. In klanglicher Hinsicht werde das angemeldete Zeichen vom deutschen Verbrau- cher wie „Latz Vegas" ausgesprochen. Die tatsächliche Lautgebung von „Laz" und „Las" sei daher erkennbar unterschiedlich. Selbst wenn man unterstellen wolle, das angemeldete Zeichen und der Stadtname "Las Vegas" würden klanglich identisch ausgesprochen, handle es sich bei "Laz Vegas" lediglich um eine Abwandlung bzw. allenfalls um eine Anlehnung an den Stadtnamen, der hier nicht als solcher verwendet werde. Es fehle auch an jegli- chen Anhaltspunkten dafür, dass „Laz Vegas" für eine solche Verwendung geeig- net sein könnte. Der hier angemeldeten Abwandlung eines Stadtnamens komme vielmehr ein individualisierender, schutzbegründender Charakter zu. Ein schutz- würdiges Allgemeininteresse an der freien Verwendbarkeit der erkennbar sprach- unüblichen Bezeichnung „Laz Vegas" scheide somit aus. Anders als bei den von der Markenstelle zitierten Entscheidungen "Exsellent", "NUGGETZ" und "PRAESSENZ-Training" gehe es hier um einen Begriff, der an einen überaus bekannten Stadtnamen angelehnt sei, wobei auf einen durch- schnittlich informierten, aufmerksamen und verständigen deutschen Durch- schnittsverbraucher abzustellen sei. Diesem seien „Las Vegas" und dessen kor- rekte Schreibweise aus Schule, Beruf, Funk und Fernsehen hinreichend bekannt. Eine schutzbegründende Eigentümlichkeit bzw. Originalität der Wortbildung „Laz Vegas" resultiere somit gerade daraus, dass der Verbraucher zwar an „Las Ve- - 5 - gas" erinnert werde, wenn er das angemeldete Zeichen sehe, den „falschen" Buchstaben „z" jedoch sofort erkenne und sich dann die Frage stelle, um was es sich bei „Laz Vegas" wohl handeln könnte. Die damit erreichte Verwirrung recht- fertige es, dem angemeldeten Zeichen nicht jegliche Unterscheidungskraft abzu- sprechen. Schließlich rechtfertigten vergleichbare Eintragungen wie „XPLANT“ auch eine Registrierung des angemeldeten Zeichens. Der Anmelder beantragt sinngemäß, den Beschluss der Markenstelle für Klasse 41 des Deutschen Patent- und Markenamts vom 20. Juni 2011 aufzuheben. Zur auf seinen Antrag hin anberaumten mündlichen Verhandlung am 7. August 2012 ist der Anmelder entsprechend der Ankündigung seines Verfahrensbevollmächtigten mit Schriftsatz vom 6. August 2012, eingegangen per Fax bei Gericht am selben Tag um 17:42 Uhr, nicht erschienen. II. Die nach §§ 66, 64 Abs. 6 MarkenG zulässige Beschwerde hat in der Sache kei- nen Erfolg. Zu Recht und mit eingehender und zutreffender Begründung, der sich der Senat zur Vermeidung von Wiederholungen anschließt, hat die Markenstelle dem ange- meldeten Zeichen die Eintragung nach § 37 Abs. 1, § 8 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG ver- sagt. Die Beschwerdebegründung bietet für eine abweichende Beurteilung keinen An- lass. - 6 - 1. Die angemeldete Wortkombination ist für die zurückgewiesenen Waren und Dienst- leistungen freihaltungsbedürftig nach § 8 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG, dies steht einer Eintragung entgegen. a) § 8 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG schließt von der Eintragung als Marke u. a. Angaben aus, die zur Bezeichnung der geographischen Herkunft dienen können. Bei der Prüfung der Frage, ob eine Ortsangabe zur Bezeichnung der geografi- schen Herkunft bestimmter Waren und Dienstleistungen dienen kann, sind nicht nur die aktuellen Gegebenheiten zu berücksichtigen. Maßgeblich ist vielmehr auch, ob eine beschreibende Verwendung der fraglichen Angabe vernünftiger- weise in Zukunft zu erwarten ist, wobei ein Ausschluss von der Eintragung nicht voraussetzt, dass ein konkretes, aktuelles oder ernsthaftes Freihaltungsbedürfnis besteht (EuGH GRUR 1999, 723, 726, Rn. 35 - Chiemsee). Bei Namen von Län- dern, Regionen, Großstädten oder sonst wirtschaftlich bedeutenden Örtlichkeiten besteht eine grundsätzliche Vermutung dafür, dass sie als geografische Her- kunftsangaben zur freien Verwendung benötigt werden können, denn eine Eig- nung, als geografische Herkunftsangabe zu dienen, kommt insbesondere den Namen bekannter Orte zu, bei denen nicht unwahrscheinlich ist, dass das Publi- kum eine Verbindung zu den beanspruchten Waren herstellen können (EuGH a. a. O. Rn. 32 – Chiemsee; BGH GRUR 1994, 905, 907 – Schwarzwald-Sprudel; HABM-BK GRUR 2002, 351, 352 f. – Oldenburger; BPatG; Beschluss vom 16. November 2005, Az.: 26 W (pat) 155/03 - New York). Das Eintragungsverbot des § 8 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG wäre nur dann nicht gege- ben, wenn die betroffenen Waren und Dienstleistungen mit dem als solchen er- kennbaren Ort vernünftigerweise nicht in Verbindung gebracht werden können (vgl. EuGH, GRUR 1999, 723, 726, Nr. 25, 31-34 - Chiemsee; BPatG GRUR 2006, 509, 510 - Portland; Ullmann, GRUR 1999, 666, 672). - 7 - b) „Laz Vegas“ ist entgegen der Annahme des Anmelders nicht geeignet, die bean- spruchten Waren und Dienstleistungen, für die die Eintragung beantragt wird, als von einem bestimmten Unternehmen stammend zu kennzeichnen und von denje- nigen anderer zu unterscheiden sowie deren Ursprungsidentität zu gewährleisten. „Laz Vegas“ hat den von der Markenstelle zutreffend gezeigten im Vordergrund stehenden, die beanspruchten Waren und Dienstleistungen, die alle dem Bereich des Glücksspiels zuzuordnen sind, beschreibenden Begriffsinhalt. Das angemeldete Zeichen ist diesem Ortsnamen nachgebildet. Wie die Markenstelle zutreffend ermittelt und belegt hat und worauf der Senat zur Vermeidung von Wiederholungen Bezug nimmt, ist „Las Vegas“ der Inbegriff für Glückspiel und Casino und alle damit verbundenen Waren und Dienstleistungen. Die angesprochenen Verbraucher werden bei „Laz Vegas" sofort und ohne weite- res Nachdenken einen konkreten und direkten Bezug hinsichtlich der geographi- schen Herkunft sowie zwischen dem Zeichen und den beanspruchten Waren und Dienstleistungen, die alle dem Bereich des Glücksspiels zuzuordnen sind, her- stellen (vgl. auch EuGH GRUR 2010, 534, 536, Rn. 26 ff. - Pranahaus). Dies gilt selbst im Hinblick darauf, dass das angemeldete Zeichen in dem An- fangswort am Ende mit einem „z“ und nicht wie der Ortsname mit einem „s“ ge- schrieben ist. Zum einen werden sich viele der hier angesprochenen und insoweit maßgeblichen Verbraucher über die korrekte Schreibweise nicht notwendiger- weise im Klaren sein, eine zulässige Schreibvariante annehmen und so in dem angemeldeten Zeichen den Ortsnamen lesen. Darüber hinaus werden die beiden Wörter „Laz“ und „Las“ identisch ausgesprochen. Dem Publikum ist über die von der Markenstelle zitierten Werbebegriffe (Nuggetz und Präsenz) hinaus eine Aus- sprache des „z“ als „s“ durchaus auch im allgemeinen Sprachgebrauch bekannt und vertraut, so etwa in dem englischen Begriff „lazy“ oder dem Namen „Lazlo“. - 8 - 2. Ob der angemeldeten Wortfolge darüber hinaus auch das erforderliche Maß an Unterscheidungskraft fehlt, wofür im Hinblick auf den beschreibenden Charakter einiges spricht, so dass „Laz Vegas“ auch das Schutzhindernis des § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG entgegenstünde, kann demnach dahingestellt bleiben. 3. Soweit der Anmelder auf aus seiner Sicht vermeintlich vergleichbare Voreintra- gungen wie „XPLANT" verweist, vermag er hieraus keinen Anspruch auf Eintra- gung der vorliegenden Markenanmeldung herzuleiten. Zwar kann eine uneinheitliche Entscheidungspraxis des Deutschen Patent- und Markenamts, die dazu führt, dass in einer nicht unerheblichen Zahl von Fällen we- sentlich gleiche Sachverhalte ohne nachvollziehbaren Grund ungleich behandelt worden sind, grundsätzlich eine Verletzung des allgemeinen Gleichheitsgrundsat- zes nach Art. 3 GG darstellen. Dies setzt aber voraus, dass sich die bisherige Amtspraxis als willkürlich herausstellt und nicht erkennen lässt, welche der voran- gegangenen Entscheidungen rechtmäßig und welche rechtswidrig waren (BPatG, Beschluss vom 10. Januar 2007, Az.: 29 W (pat) 43/04, BeckRS 2007, 12252 – print24). Allein aus einer oder wenigen vorangegangenen Entscheidungen lässt sich jedoch noch nicht der Vorwurf einer willkürlichen Ungleichbehandlung ablei- ten, zumal es sich um rechtswidrig vorgenommene Eintragungen oder Eintragun- gen vor Eintritt einer Richtlinien- oder Rechtsprechungsänderung handeln kann. Niemand kann sich auf eine fehlerhafte Rechtsanwendung zugunsten eines ande- ren berufen, um eine identische falsche Entscheidung zu erlangen (EuGH GRUR 2009, 667, 668 Rn. 18 – Volks.Handy, Volks.Camcorder, Volks.Kredit und Schwa- benpost). "XPLANT" weist aber ohnehin einen anderen grammatikalischen Aufbau auf als „Laz Vegas“. - 9 - Die Entscheidung über die Schutzfähigkeit einer Marke ist zudem keine Ermes- sens-, sondern eine Rechtsfrage und selbst Voreintragungen identischer oder ver- gleichbarer Marken führen nach ständiger Rechtsprechung somit nicht zu einem Anspruch auf Eintragung. 4. Zu einer Erstattung der Beschwerdegebühr (§ 71 Abs. 3 MarkenG) besteht kein Anlass. Für die Zulassung der Rechtsbeschwerde (§ 83 Abs. 2 MarkenG i. V. m. § 574 ZPO) sieht der Senat keinen Anlass. Der Fall wirft keine Fragen von grundsätzli- cher Bedeutung auf, die einer höchstrichterlichen Klärung bedürfen. Der Senat weicht mit dieser Entscheidung nicht von Entscheidungen anderer Senate oder Gerichte ab. Die Entscheidung erschöpft sich vielmehr in einer einzelfallbezoge- nen Anwendung höchstrichterlich geklärter Beurteilungsgrundsätze. Dr. Albrecht Kruppa Werner Hu