X ZR 64/22

ECLI:DE:BGH:2024:130624UXZR64.22.0 BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL X ZR 64/22 Verkündet am: 13. Juni 2024 Anderer Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle in der Patentnichtigkeitssache - 2 - Der X. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung vom 13. Juni 2024 durch die Richter Dr. Deichfuß, Hoffmann, Dr. Rensen und Dr. Crummenerl sowie die Richterin Dr. von Pückler für Recht erkannt: Die Berufung gegen das Urteil des 2. Senats (Nichtigkeitssenats) des Bundespatentgerichts vom 17. März 2022 wird auf Kosten der Beklagten zurückgewiesen. Von Rechts wegen - 3 - Tatbestand: Die Beklagte ist Inhaberin des mit Wirkung für die Bundesrepublik Deutschland erteilten europäischen Patents 2 087 629 (Streitpatents), das am 18. September 2007 unter Inanspruchnahme einer britischen Priorität vom 2. Ok- tober 2006 angemeldet worden ist und ein Verfahren und Vorrichtungen zur Übertragung von Daten in einem Telekommunikationssystem betrifft. Patentanspruch 1, auf den acht weitere Ansprüche zurückbezogen sind, lautet in der Verfahrenssprache: A method comprising scheduling of data transmissions for transmission within a telecommunications system; and scheduling of re-transmission data independently of the scheduling of data transmission, characterized in that the re-transmission data is transmitted with a shorter transmission interval than the data transmissions; and in that the scheduling is such that data transmissions are transmitted on a first cycle time while the re-transmission data is transmitted on a second cycle time, the second cycle time being shorter than the first cycle time. Die Klägerinnen greifen das Patent im Umfang der Ansprüche 1, 2, 4 und 6 bis 9 an. Sie haben geltend gemacht, der Gegenstand des Streitpatents sei nicht patentfähig, zudem gehe der Gegenstand des Schutzrechts über den Inhalt der ursprünglichen Anmeldung hinaus. Die Beklagte hat das Streitpatent wie er- teilt und hilfsweise in 20 geänderten Fassungen verteidigt. Das Patentgericht hat das Streitpatent im beantragten Umfang für nichtig erklärt. Dagegen richtet sich die Berufung der Beklagten, die ihre Anträge erster Instanz mit Ausnahme der früheren Hilfsanträge 2, 4, 4'neu, 4''E und 4''F in ge- änderter Reihenfolge weiterverfolgt. Die Klägerinnen treten dem Rechtsmittel entgegen. 1 2 3 4 - 4 - Entscheidungsgründe: Die Berufung ist zulässig, bleibt jedoch in der Sache ohne Erfolg. I. Das Streitpatent betrifft die Übertragung von Daten in einem Tele- kommunikationssystem. 1. In einem solchen System, das die Streitpatentschrift am Beispiel von UMTS erläutert, stehen Nutzerendgeräte (user equipment, UE), etwa Mobil- telefone, über eine Funkschnittstelle mit einem Funkzugangsnetzwerk in Verbin- dung. Das Funkzugangsnetzwerk umfasst eine Basisstation. Über die Funk- schnittstelle werden Daten von der Basisstation an die Mobilstation und in die Gegenrichtung übertragen. Die Streitpatentschrift legt als bekannt zugrunde, dass bei Fehlern, die bei der Übertragung von Daten auftreten, die betreffenden Daten auf eine entsprechende automatisierte Aufforderung hin erneut übertragen werden. Die Übertragung von Daten kann nach der Beschreibung zwischen ver- schiedenen Elementen eines Telekommunikationssystems unter Verwendung unterschiedlicher Protokolle erfolgen. Werde dieselbe Planungsweise (schedu- ling procedure) für das erste Senden von Daten, für die Übermittlung einer auto- matischen Anforderung einer wiederholten Übertragung im Falle eines Fehlers und für die wiederholte Übertragung der Daten verwendet, könne dies zu Verzö- gerungen bei der Übertragung der Daten, aber auch zu einem zu hohen Energie- verbrauch führen. 2. Vor diesem Hintergrund hat das Patentgericht das technische Prob- lem zutreffend dahin beschrieben, die Übertragung von Daten innerhalb eines Telekommunikationssystems zu verbessern. 5 6 7 8 9 - 5 - 3. Zur Lösung schlägt das Streitpatent in Anspruch 1 ein Verfahren vor, dessen Merkmale sich wie folgt gliedern lassen: A method comprising Verfahren, umfassend 1 scheduling of data transmissions for transmission within a telecommunications system; and zeitliches Planen der Datenübertra- gung in einem Telekommunikations- system; und 2 scheduling of re-transmission data independently of the scheduling of data transmissions, zeitliches Planen der wiederholten Übertragung von Daten, unabhängig vom zeitlichen Planen der Daten- übertragung, 3 the re-transmission data is transmitted with a shorter transmission interval than the data transmissions; die wiederholte Übertragung von Daten erfolgt mit einem kürzeren Übertragungsintervall als die Daten- übertragung; 4 the scheduling is such that data transmissions are transmitted on a first cycle time while the re- transmission data is transmitted on a second cycle time, die zeitliche Planung ist so, dass die Datenübertragung in einer ersten Zykluszeit erfolgt, während die wie- derholte Übertragung von Daten in einer zweiten Zykluszeit erfolgt, 5 the second cycle time being shorter than the first cycle time. wobei die zweite Zykluszeit kürzer ist als die erste Zykluszeit. 4. Der Anspruch bedarf näherer Erläuterung: a) In den Merkmalen 1 und 2 wird zwischen Datenübertragungen (data transmissions) und wiederholter Datenübertragung (re-transmission data) unterschieden. aa) Die Datenübertragung betrifft allgemein die erstmalige Übermittlung von Daten. Weitere Vorgaben hinsichtlich der Art der Daten sind Patentan- spruch 1 nicht zu entnehmen; es kann sich danach sowohl um Nutzdaten wie um Steuerdaten handeln. bb) Mit einer wiederholten Datenübertragung ist demgegenüber die Übermittlung von Daten gemeint, die zuvor bereits übermittelt worden sind, die 10 11 12 13 14 15 - 6 - jedoch, insbesondere weil die Übertragung nicht fehlerfrei erfolgte, erneut über- mittelt werden. Wie sich aus der zur Auslegung von Patentanspruch 1 heranzuziehenden Beschreibung (Abs. 11) und Anspruch 2 ergibt, kann hierzu auch die Anforde- rung einer neuerlichen Übertragung zählen, die in dem Telekommunikations- system von einem Empfänger an einen Sender übermittelt wird. cc) Der Anspruch unterscheidet damit zwischen Daten, die erstmals übertragen werden und Daten, die wiederholt übertragen werden. Ihm kann je- doch nicht entnommen werden, dass sämtliche Daten, die in dem Kommunika- tionssystem übertragen werden, entsprechend behandelt werden. Er schließt da- mit nicht aus, dass das beanspruchte Verfahren nur auf bestimmte, insbesondere zeitkritische Daten angewendet wird. b) Die zeitliche Planung der wiederholten Datenübertragung im erläu- terten Sinn erfolgt nach Merkmal 2 unabhängig von der zeitlichen Planung der Datenübertragung. In der Beschreibung wird dies dahin erläutert, dass für die wiederholte Datenübertragung andere Übertragungsintervalle genutzt werden können als diejenigen, die für die Datenübertragung vorgesehen sind (Abs. 35). Dies bedeu- tet zudem, dass die Planung für die wiederholte Datenübertragung nicht die Pla- nung für die Datenübertragung beeinflusst. Merkmal 2 fordert dagegen nicht, dass eine wechselseitige Beeinflussung von Datenübertragung und wiederholter Datenübertragung in jeder denkbaren Übertragungssituation vollständig ausgeschlossen ist. Wie etwa verfahren wird, wenn die wiederholte Datenübertragung so oft misslingt, dass nach dem länge- ren Übertragungsintervall eine weitere Übertragung neuer Daten ansteht, lässt das Streitpatent offen. Aus der Angabe in der Beschreibung, dass das längere Übertragungsintervall während des gesamten Verfahrens unverändert bleibt, lässt sich nichts abweichendes herleiten. Auch hier geht das Streitpatent lediglich 16 17 18 19 20 - 7 - von der allgemeinen Regel aus, dass das kürzere Übertragungsintervall nicht mehr gilt, sobald die Daten korrekt empfangen wurden (Abs. 39). Besondere Vor- gaben für ein mehrfaches Misslingen der wiederholten Datenübertragung sind dem nicht zu entnehmen. c) Sowohl die Planung der Datenübertragung wie die Planung der wie- derholten Datenübertragung erfolgt in einem Telekommunikationssystem. Für die wiederholte Datenübertragung wird dies in Merkmal 2 nicht ausdrücklich gesagt. Es ergibt sich aber daraus, dass es um die wiederholte Übertragung von Daten geht, die bereits zuvor übertragen wurden, was nur innerhalb desselben Tele- kommunikationssystems sinnvoll ist. Bestätigt wird dieses Verständnis durch die Beschreibung, derzufolge die Planung beider Übertragungsarten in einem Tele- kommunikationssystem - wenn auch im erläuterten Sinne unabhängig voneinan- der - erfolgt (Abs. 9). d) Für die wiederholte Datenübertragung ist nach Merkmal 3 ein kür- zeres Übertragungsintervall (transmission interval) vorgesehen als für die Daten- übertragung. Ein Übertragungsintervall ist eine Zeitspanne, in der eine Übertragung von Daten, auch nur zeitweise, stattfinden kann. Vorgaben zum Verhältnis von Übertragungsintervall und Rahmen zur Da- tenübertragung macht Patentanspruch 1 nicht. Danach kann ein Rahmen mit ei- nem Übertragungsintervall zusammenfallen. Es ist aber auch nicht ausgeschlos- sen, dass sich ein Übertragungsintervall über mehrere Rahmen erstreckt und die zwischen Beginn und Ende des Übertragungsintervalls liegenden Rahmen eine Zeitspanne darstellen, in der eine für das Übertragungsintervall relevante Über- tragung von Daten nicht stattfindet. Einheitliche Rahmenlängen stehen damit der Bildung eines kürzeren Übertragungsintervalls für die wiederholte Datenübertra- gung nicht zwingend entgegen. 21 22 23 24 - 8 - e) Nach Merkmal 4 erfolgt die Planung in der Weise, dass die Daten- übertragung in einer ersten Zykluszeit (cycle time) erfolgt, während die wieder- holte Datenübertragung in einer zweiten Zykluszeit stattfindet. Merkmal 5 gibt vor, dass die zweite Zykluszeit kürzer ist als die erste. Die Begriffe Zykluszeit (cycle time) und Übertragungsperiode (transmis- sion period) werden in der Beschreibung, etwa in Abs. 17, mit gleicher Bedeutung verwendet. Das Streitpatent erläutert den beanspruchten Gegenstand an einem Aus- führungsbeispiel gemäß Figur 3, die nachstehend in der vom Patentgericht kolo- rierten Fassung wiedergegeben ist. Auf der von links nach rechts verlaufenden Zeitachse ist zunächst ein ers- tes Übertragungsintervall mit einer Länge von 20 ms (gelb) zu sehen. In der Be- schreibung wird dieses Intervall als normales DRX-Intervall (normal DRX, Abs. 35) oder als reguläres DRX-Intervall (regular DRX, Figur 4) bezeichnet. Da- bei handelt es sich um ein Intervall, in dem Daten diskontinuierlich empfangen werden. Nach Figur 3 werden in diesem Intervall keine Daten übertragen. 25 26 27 28 - 9 - Unmittelbar im Anschluss folgt ein zweites normales DRX-Intervall, in dem wiederum keine Daten übertragen werden. Dies verdeutlicht ein Übertragungs- intervall von 20 ms Dauer und eine Zykluszeit von 20 ms. In diesem Ausführungsbeispiel stimmen mithin Übertragungsintervall und Zykluszeit überein, weil die Übertragungsintervalle unmittelbar aufeinander fol- gen. Patentanspruch 1 ist hierauf jedoch nicht begrenzt, sondern umfasst auch den Fall, dass ein Übertragungsintervall in längeren Zyklen wiederholt wird. Zu Beginn des dritten normalen DRX-Intervalls werden (neue) Daten (rot) übertragen. Da jedoch ein Fehler auftritt, erfolgt eine automatische Anforderung zur wiederholten Datenübertragung, im Ausführungsbeispiel im HARQ-Modus (hybrid automatic request repeat mode, Abs. 18). Diese Anforderung führt dazu, dass die zunächst übermittelten Daten erneut übermittelt werden (blau). Dies wird in der Beschreibung auch als HARQ-retransmission bezeichnet. Hierfür wird je- doch ein anderes, kürzeres DRX-Intervall von 4 ms (grün) genutzt. Dieses kür- zere Intervall wird in der Beschreibung als HARQ retransmission interval (Abs. 19), HARQ re-transmission DRX (Figur 3) oder HARQ DRX (Abs. 40, Abs. 47) bezeichnet. Entsprechende HARQ re-transmission Intervalle folgen un- mittelbar aufeinander, so dass die Zykluszeit für die wiederholte Datenübertra- gung 4 ms beträgt. Der Zyklus des normalen DRX-Intervalls bleibt hiervon unberührt. In Fi- gur 3 kommt dies darin zum Ausdruck, dass auch zu Beginn des vierten und des fünften längeren Intervalls (neue) Daten (rot) übertragen werden (Abs. 39). Die Planung der wiederholten Datenübertragung ist damit unabhängig von der Pla- nung der Datenübertragung. Wie der denkbare Fall behandelt wird, dass die wiederholte Übertragung so oft fehlschlägt, dass ein weiteres normales DRX-Intervall beginnt, ist dem Streitpatent nicht zu entnehmen. Die Lösung hiermit verbundener, zusätzlicher Probleme - wie etwa der Einfluss auf die zweite Zykluszeit - ist nicht Gegenstand der technischen Lehre des Streitpatents. 29 30 31 32 33 - 10 - f) Wird für die wiederholte Datenübertragung ein kürzeres Übertra- gungsintervall und eine kürzere Zykluszeit vorgesehen als für die Datenübertra- gung, bedeutet dies, dass beim Auftreten eines Fehlers bei der Datenübertra- gung die Anforderung einer neuerlichen Übertragung der betroffenen Daten und die wiederholte Datenübertragung selbst schneller erfolgen, als dies für die re- gelmäßige Datenübertragung vorgesehen ist. Dadurch können unangemessene Verzögerungen vermieden werden, allerdings geht damit ein erhöhter Energie- bedarf einher. Dieser erhöhte Energiebedarf bleibt nach der Lehre des Streitpa- tents auf die wiederholte Datenübertragung beschränkt. Für die Datenübertra- gung können das längere Übertragungsintervall und die längere Zykluszeit bei- behalten werden, für die weniger Energie benötigt wird. Nach der Lehre des Streitpatents ist diese Differenzierung zwischen der Datenübertragung und der wiederholten Datenübertragung vorteilhaft. Sähe man für beide Übertragungsarten einheitlich das für die Datenübertragung übliche Übertragungsintervall und die übliche Zykluszeit vor, könnte dies zu einer uner- wünschten Verzögerung beim Auftreten von Fehlern führen. Wählte man dage- gen einheitlich ein kürzeres Übertragungsintervall und eine kürzere Zykluszeit, führte dies zu unerwünscht hohem Energieverbrauch (Abs. 12 bis 15, Abs. 34, Abs. 41). g) Die technische Lehre des Streitpatents wird in der Beschreibung auch anhand eines Vergleichs gemäß der nachstehenden Figur 4 erläutert. 34 35 36 - 11 - - 12 - aa) Dort ist oben zu sehen, wie die Planung und Durchführung der Datenübertragung herkömmlich erfolgt. Die Basisstation (eNB) weist dem Nutze- rendgerät mit einer Zuweisungstabelle (Allocation Table, AT) Ressourcen für die Übertragung uplink und downlink zu. Daran schließt sich die Datenübertragung von der Basisstation zum Endgerät (downlink) an. Das Endgerät stellt einen Feh- ler beim Empfang fest und reagiert mit einem NACK-Signal (non-acknowledge- ment oder negative acknowledgement). Da ein einheitliches Übertragungsinter- vall von 20 ms verwendet wird, kann die wiederholte Datenübertragung erst im nächsten Übertragungsintervall erfolgen. bb) Dem ist unten ein Ausführungsbeispiel für die beanspruchte Lehre gegenübergestellt. Danach löst das NACK-Signal nach Ablauf eines HARQ- Timers die Zuweisung von Ressourcen (HARQ-AT) und die Planung der wieder- holten Datenübertragung (Scheduling of HARQ-re-transmission) aus. Die wieder- holte Datenübertragung kann damit zu einem früheren Zeitpunkt erfolgen und ist, wie das ACK-Signal anzeigt, abgeschlossen, bevor das nächste normale DRX- Intervall beginnt. Mit der wiederholten Datenübertragung muss hier nicht bis zum nächsten normalen DRX-Intervall gewartet werden. Die Planung der wiederhol- ten Datenübertragung erfolgt danach im erläuterten Sinne unabhängig von der Planung der Datenübertragung. h) Merkmal 4 gibt nicht vor, dass sich die wiederholte Datenübertra- gung zeitlich mit der Übertragung "neuer" Daten überschneidet. Anders als die Berufung meint, kommt es insoweit nicht darauf an, ob die Planung der Datenübertragung und der wiederholten Datenübertragung zeitlich parallel verläuft, sondern auf die Übertragung von Daten. Denn der Anspruch spricht lediglich davon, dass die Datenübertragung in einer ersten, längeren Zykluszeit erfolgt, während die wiederholte Datenübertragung in einer zweiten, kürzeren Zykluszeit erfolgt. 37 38 39 40 - 13 - Unabhängig davon bringt das Wort "während" ("while") hier keinen zeitli- chen Gleichlauf zum Ausdruck, sondern wird adversativ gebraucht, weist also auf einen Unterschied hin. Für ein Verständnis des Patentanspruchs dahin, dass die Datenübertra- gung und die wiederholte Datenübertragung zeitlich parallel verlaufen müssen, bietet die Beschreibung keine Anhaltspunkte. Sie gibt keine Hinweise darauf, dass die Planung einer zeitlichen Parallelität der Datenübertragung und der wie- derholten Übertragung gefordert oder auch nur zweckmäßig sei. Gegen ein Ver- ständnis des Merkmals in diesem Sinne spricht, worauf das Patentgericht zutref- fend hingewiesen hat, dass danach die beiden Ausführungsbeispiele gemäß Fi- guren 3 und 4 nicht unter den Anspruch fielen. Nach der Rechtsprechung des Senats kommt eine Auslegung des Patentanspruchs, die zur Folge hätte, dass keines der in der Patentschrift geschilderten Ausführungsbeispiele vom Gegen- stand des Patents erfasst würde, nur in Betracht, wenn andere Auslegungsmög- lichkeiten ausscheiden, oder wenn sich dem Patentanspruch hinreichend deutli- che Anhaltspunkte dafür entnehmen lassen (BGH, Urteil vom 14. Oktober 2014 - X ZR 35/11, GRUR 2015, 159 - Zugriffsrechte). Etwas anderes ergibt sich auch nicht aus Absatz 40 der Beschreibung. Die dort angesprochene Möglichkeit, dass das normale DRX-Intervall und das DRX- for-HARQ-Intervall gleich lang sind, fällt nach der insoweit eindeutigen Vorgabe in Merkmal 3 nicht unter den Anspruch. Dies schließt nicht aus, dass die kürzeren Intervalle für eine wiederholte Datenübertragung in einem normalen DRX-Intervall liegen. Wie die oben wieder- gegebene Figur 3 verdeutlicht, kann so die Phase dieses Intervalls, in dem keine (neuen) Daten übertragen werden, für die wiederholte Datenübertragung genutzt werden. 41 42 43 44 - 14 - Anders als die Berufung meint, ergibt sich auch aus Merkmal 3, wonach die Planung von Datenübertragung und wiederholter Datenübertragung von- einander unabhängig erfolgt, keine andere Beurteilung. Wie oben bereits ausge- führt wurde, genügt es für eine unabhängige Planung, dass das System bei der Planung der wiederholten Datenübertragung nicht auf eine Übertragung in dem für eine Übertragung neuer Daten vorgesehenen, längeren Intervall beschränkt ist. Eine solche Planung wird anhand von Ausführungsbeispielen 3 und 4 ver- deutlicht, die zwar eine Überlappung des normalen DRX-Intervalls und des kür- zeren DRX-Intervalls für die wiederholte Datenübertragung vorsehen, jedoch keine zeitliche Überschneidung von Datenübertragung und wiederholter Daten- übertragung. II. Das Patentgericht hat seine Entscheidung, soweit im Berufungs- rechtszug noch von Bedeutung, im Wesentlichen wie folgt begründet: Der Gegenstand von Patentanspruch 1 sei durch die US-amerikanische Patentanmeldung 2006/0195576 (BP7) vorweggenommen. Dort sei zur Erläute- rung der Figur 3b beschrieben, dass das Kommunikationssystem mit zwei Zuord- nungsregeln (first allocation rule, second allocation rule) arbeite, wobei das nach der ersten Zuordnungsregel vorgesehene Übertragungsintervall länger sei als das nach der zweiten Zuordnungsregel. Ferner sei nach der ersten Zuordnungs- regel eine Zykluszeit von acht Rahmen vorgesehen, nach der zweiten Zuord- nungsregel eine Zykluszeit von einem Rahmen. Hierfür nenne die Beschreibung zwei Anwendungsfälle. Für den zweiten Anwendungsfall sei vorgesehen, dass bei einer fehlerhaften Datenübertragung die zweite Zuordnungsregel greife, so dass die wiederholte Datenübertragung in kürzeren Intervallen erfolge, bis eine korrekte Übertragung der Daten quittiert werde. Auch das europäische Patent 1 198 096 (QE-D2) nehme den Gegenstand von Patentanspruch 1 vorweg. 45 46 47 48 - 15 - In der Fassung der Hilfsanträge habe der Gegenstand von Patentan- spruch 1 ebenfalls keinen Bestand. In der Fassung nach Hilfsantrag 2' sehe der Patentanspruch ergänzend vor (Merkmal 8.1'), dass ein Endgerät während des Laufs eines HARQ-Timers wisse, wann eine Zuordnungstabelle für die Planung der wiederholten Datenübertragung übermittelt werde. Eine Übertragung einer Zuordnungstabelle zu Beginn eines Rahmens sei bereits in BP7 offenbart. Der Fachmann habe Anlass, einen Timer einzusetzen und diesen mit dem fehlge- schlagenen Datenempfang oder dem NACK-Signal zu starten. III. Diese Beurteilung hält der Überprüfung im Berufungsrechtszug stand. 1. Mit zutreffender Begründung hat das Patentgericht angenommen, dass BP7 den Gegenstand von Patentanspruch 1 in der erteilten Fassung vor- wegnimmt. a) BP7 befasst sich mit der Übertragung von Daten in einem Kommu- nikationssystem, insbesondere mit diskontinuierlicher Datenübertragung. BP7 führt dazu aus, wenn ein Nutzerendgerät kontinuierlich Allokationsinformationen überwachen müsse, sei der Energieverbrauch hoch (Abs. 9 f.), und unterbreitet Vorschläge für die Allokationsinformation und Ressourcenzuweisung bei diskon- tinuierlicher Datenübertragung. Die Allokationsinformationen werden oft als Allokationstabellen bezeich- net. Eine Kommunikationsvorrichtung, etwa ein Endgerät, kann durch Überwa- chung der Allokationsinformation erkennen, ob und welche Ressourcen ihm zu- geteilt werden. Informationen werden durch Sätze von Reihen von Übertragungs- ressourcen übertragen, etwa Rahmen (frame), Zusammensetzungen von Rah- men (superframe), Sätze von Schlitzen usw. Die Zuweisung von Übertragungs- ressourcen innerhalb eines Satzes von Übertragungsressourcen wird durch die- sem zugeordnete Zuweisungsinformationen definiert (Abs. 75). 49 50 51 52 53 - 16 - Die Allokationsinformation enthält Informationen zur Identifizierung der Endgeräte, denen Übertragungsressourcen zugewiesen werden. Durch Überwa- chung der Allokationsinformationen kann das Endgerät daher erkennen, ob ihm Ressourcen zugewiesen werden (Abs. 75). BP7 beschreibt weiter, dass für ein Endgerät, das Daten diskontinuierlich sendet und empfängt, eine oder mehrere Zuordnungsregeln (allocation rules) vorgesehen werden können. Eine solche Zuordnungsregel definiert typischer- weise eine Folge von Sätzen von Übertragungsressourcen, die zugewiesene Übertragungsressourcen für dieses Endgerät enthalten können. In diesem Fall muss das Endgerät nicht alle Allokationsinformationen decodieren, sondern nur diejenigen, die nach der Zuordnungsregel die Zuweisung von Übertragungsres- sourcen enthalten können, was die Einsparung von Energie ermöglicht (Abs. 80 f.). Anhand der nachstehend wiedergegebenen Figur 3b beschreibt BP7 zwei Beispiele für die Verwendung zweier Zuordnungsregeln. Dabei ist vorgesehen, dass die erste Zuordnungsregel (rule#1) eine län- gere Periode hat. So kann beispielsweise zur Übertragung von Sprachdaten eine erste periodische Zuordnungsregel vorgesehen sein. Bei der Übertragung von Sprachdaten ist damit zu rechnen, dass in regelmäßigen Abständen ein Paket mit Sprachdaten ausgegeben wird. Dementsprechend sollen die Pakete perio- disch übertragen werden. 54 55 56 57 - 17 - Das Kommunikationssystem weist dem Endgerät Übertragungsressour- cen gemäß einer entsprechenden Zuordnungsregel zu. Die erste Zuordnungsre- gel legt im Beispiel fest, dass in jedem achten Rahmen Ressourcen zugewiesen werden, hier also in Rahmen 311, 319, 327 usw. Steht im Rahmen 311 ein Sprachpaket noch nicht zur Verfügung, ist es nach BP7 typischerweise nicht möglich, mit der Übertragung der Daten bis zu dem Zeitpunkt zuzuwarten, in welchem nach der ersten Zuordnungsregel erneut Übertragungsressourcen bereit stehen, hier also bis Rahmen 319. Für diesen Fall ist eine zweite, kurzfristige Zuordnungsregel (rule#2) definiert, die ebenfalls periodisch sein kann. Im Beispiel nach Figur 3b legt diese zweite Zuordnungsre- gel fest, dass das Endgerät die Allokationsinformationen jedes nachfolgenden Rahmens überwacht. Stellt es daraufhin fest, dass im Rahmen 313 Übertra- gungsressourcen zugewiesen sind, werden die Sprachdaten übertragen. Sodann kehrt das System zur ersten Zuordnungsregel zurück (Abs. 95). Wenn die nach der ersten Zuordnungsregel relevanten Rahmen Sprach- daten enthalten und ihnen Übertragungsressourcen zugewiesen werden, wie dies in Figur 3b für die Rahmen 319 und 327 angedeutet und am Ende von Ab- satz 95 beschrieben ist, besteht kein Grund für einen Wechsel von der ersten zur zweiten Zuordnungsregel. Die Zuordnungsregeln können, wie Absatz 96 vermerkt, unabhängig von- einander sein. Im Anschluss erläutert BP7 einen zweiten Anwendungsfall für die Verwen- dung zweier Zuordnungsregeln, von denen eine eine längere Periode und die andere eine kürzere Periode vorsieht, die unter bestimmten Voraussetzungen zur Anwendung kommt, wenn eine wiederholte Datenübertragung erforderlich ist, weil bestimmte Daten nicht oder nicht korrekt empfangen wurden (Abs. 97). Für diesen Fall soll in dem Kommunikationssystem die erneute (wiederholte) Über- tragung der betroffenen Daten gemäß einer zweiten Zuordnungsregel erfolgen, 58 59 60 61 62 - 18 - bis ein ACK-Signal empfangen wird, das den korrekten Empfang bestätigt. Dar- aufhin findet wieder die erste Zuordnungsregel Anwendung. Auch hier überwacht das Endgerät die Allokationsinformation gemäß dieser zweiten Zuordnungsregel und überträgt mittels der ihm zugewiesenen Übertragungsressourcen die Daten erneut. b) Dieser zweite Anwendungsfall nimmt, wie das Patentgericht zutref- fend entschieden hat, den Gegenstand von Patentanspruch 1 vorweg. aa) Die erste und zweite Zuordnungsregel erlauben in Übereinstim- mung mit Merkmal 2 eine unabhängige Planung der Datenübertragung und der wiederholten Datenübertragung. Dass die (zweite) Kurzzeitregel während des Zeitraums zwischen zwei Übertragungen gemäß der (ersten) Langzeitregel an- gewendet wird, gewährleistet diese Unabhängigkeit und steht ihr, anders als die Berufung meint, nicht entgegen. Entgegen der von der Beklagten in der mündlichen Verhandlung geäußer- ten Ansicht wird die Unabhängigkeit der Planung auch nicht dadurch aufgeho- ben, dass vom Kommunikationssystem Informationen entsprechend der Kurz- zeitregel übertragen werden, bis eine positive Empfangsbestätigung vom Endge- rät (101) empfangen wird (Abs. 97). Dem ist nicht zu entnehmen, dass die An- wendung der ersten Zuordnungsregel vorübergehend oder gar auf Dauer aufge- geben oder abgeändert wird. Aus der Beschreibung ergibt sich lediglich, dass das Endgerät im Anschluss an die Anwendung der zweiten Zuordnungsregel wie- der zur Anwendung der ersten Zuordnungsregel zurückkehrt (vgl. Abs. 95). Dies verweist darauf, dass das Endgerät gemäß der ersten Zuordnungsregel die Allo- kationsinformation des achten Rahmens überwacht, weil nach dieser Regel eine Zuweisung von Übertragungsressourcen für diesen Rahmen zu erwarten ist. bb) Entgegen der Auffassung der Berufung ist ferner Merkmal 3 offen- bart. 63 64 65 66 - 19 - In dem geschilderten Anwendungsfall ist vorgesehen, dass dem Endgerät nach der ersten Zuordnungsregel nur für jeden achten Rahmen Ressourcen zur Übertragung von Sprachdaten zugewiesen werden. Damit erstreckt sich das erste Übertragungsintervall über acht Rahmen. Der Einwand der Berufung, das Übertragungsintervall entspreche einem einzelnen Rahmen, greift nicht durch. Wie oben bereits ausgeführt wurde, han- delt es sich bei einem Übertragungsintervall im Sinne von Merkmal 3 um eine Zeitspanne, in der eine Übertragung von Daten, auch nur zeitweise, stattfinden kann. Wenn die genannte Zuordnungsregel vorsieht, dass dem Endgerät nur alle acht Rahmen Ressourcen für die Übertragung von Sprachpaketen zugewiesen werden, erstreckt sich das Übertragungsintervall mithin über acht Rahmen. Anders als die Berufung unter Hinweis auf Absatz 86 meint, steht dieser Betrachtung nicht der Umstand entgegen, dass die jeweiligen Rahmen Allokati- onsinformationen bzw. Steuerinformationen für die in dem Rahmen zugewiese- nen Übertragungsressourcen vorsehen. Dies ändert nichts daran, dass die über- brückten Rahmen für die Datenübertragung nach der ersten Zuordnungsregel keine Rolle spielen. Für die wiederholte Datenübertragung ist ein kürzeres Übertragungsinter- vall vorgesehen. Im Fall einer fehlerhaften Datenübermittlung greift danach eine zweite Zuordnungsregel, derzufolge dem Endgerät für jeden Rahmen Übertra- gungsressourcen zugewiesen werden, die eine wiederholte Datenübertragung ermöglichen. Dem steht nicht der Einwand entgegen, Figur 3b befasse sich nur mit der Sendesituation, nämlich dem Problem, dass Sprachdaten noch nicht fertig ko- diert sind, wenn der Rahmen 311 gesendet wird. Wie das Patentgericht zutref- fend angenommen hat, ergibt sich aus Absatz 97 der BP7 hinreichend deutlich, dass sich auch das zweite Beispiel zur wiederholten Datenübertragung auf die in Figur 3b allgemein gezeigte erste und zweite Regel bezieht. 67 68 69 70 71 - 20 - cc) Auch Merkmale 4 und 5 sind offenbart. Nach dem Anwendungsbeispiel ist im Normalfall nach der ersten Zuord- nungsregel eine Übertragung von Daten regelmäßig (periodisch) für jeden achten Rahmen vorgesehen. Dagegen erfolgt die wiederholte Übertragung von Daten nach der zweiten Zuordnungsregel in jedem aufeinanderfolgenden Rahmen, bis ein ACK-Signal übermittelt wird. Anschließend wird wieder die erste Zuordnungs- regel angewendet. Sowohl für die Übertragung von Sprachpaketen wie für die wiederholte Übertragung solcher Pakete ist eine sich regelmäßig wiederholende und damit periodische oder zyklische Übertragung vorgesehen, wobei die Zykluszeit für die wiederholte Datenübertragung kürzer ist. Welche Regel für den Fall Geltung beansprucht, dass die wiederholte Übertragung von Daten trotz der Anwendung der zweiten Zuordnungsregel nicht gelingt, bis sieben Rahmen verstrichen sind, also nach der ersten Zuordnungs- regel wieder die Zuweisung von Übertragungsressourcen für (neue) Daten vor- gesehen ist, ist BP7 nicht zu entnehmen. Dies stellt jedoch die Vorwegnahme der Merkmale 3 bis 5 durch BP7 nicht in Frage, da dieser Fall, wie oben aufgezeigt wurde, auch vom Streitpatent nicht behandelt wird. Der Beschreibung von BP7 (Abs. 95, 97) ist danach auch nicht zu entneh- men, dass die erste Zuordnungsregel "ausgesetzt" wird, solange die zweite Zu- ordnungsregel greift. Wie oben bereits erläutert wurde, setzt Merkmal 4, anders als die Berufung meint, schließlich nicht voraus, dass die Datenübertragung und die wiederholte Datenübertragung zeitgleich stattfinden. 2. Zu Recht hat das Patentgericht entschieden, dass auch der Gegen- stand von Patentanspruch 1 in der Fassung von Hilfsantrag 5 durch BP7 vorweg- genommen ist. 72 73 74 75 76 77 78 - 21 - a) Nach Hilfsantrag 5 ist Patentanspruch 1 wie folgt gefasst (Änderun- gen hervorgehoben): A method comprising Verfahren, umfassend 1 scheduling of data transmissions for transmission within a telecommunications system; and zeitliches Planen der Datenüber- tragung in einem Telekommuni- kationssystem; und 2 scheduling of re-transmission data independently of the scheduling of data transmissions, zeitliches Planen der wiederhol- ten Übertragung von Daten, un- abhängig vom zeitlichen Planen der Datenübertragung, 3 the re-transmission data is transmitted with a shorter transmission interval than the data transmissions; die wiederholte Übertragung von Daten erfolgt mit einem kürzeren Übertragungsintervall als die Da- tenübertragung; 4 the scheduling is such that data transmissions are transmitted on a first cycle time while the re- transmission data is transmitted on a second cycle time, die zeitliche Planung ist so, dass die Datenübertragung in einer ersten Zykluszeit erfolgt, wäh- rend die wiederholte Übertra- gung von Daten in einer zweiten Zykluszeit erfolgt, 5 the second cycle time being shorter than the first cycle time, wobei die zweite Zykluszeit kür- zer ist als die erste Zykluszeit, 10 wherein once the re- transmission data is correctly received by a user equipment, UE, the shorter transmission interval no longer applies, wobei sobald die wiederholte Übertragung von Daten korrekt von einem Nutzerendgerät emp- fangen wurde, das kürzere Über- tragungsintervall nicht mehr An- wendung findet, 11 wherein the transmission interval of the data transmission remains unchanged. wobei das Übertragungsintervall der Datenübertragung unverän- dert bleibt. b) Entgegen der Auffassung der Berufung offenbart BP7 auch die hin- zugekommenen Merkmale 10 und 11. 79 80 81 - 22 - aa) Die wiederholte Übertragung von Daten erfolgt nach der Beschrei- bung der BP7 (Abs. 97) solange, bis ein positives Acknowledgment-Signal emp- fangen wird. Da ein solches Signal übermittelt wird, wenn die Datenübertragung erfolgreich war, ist BP7 zu entnehmen, dass die Anwendung der zweiten Zuord- nungsregel in diesem Fall endet und das System zur ersten Zuordnungsregel zurückkehrt. Damit ist Merkmal 10 offenbart. bb) Auch Merkmal 11 ist vorweggenommen. Aus BP7 ergibt sich kein Hinweis darauf, dass die erste Zuordnungsregel, die dem Übertragungsintervall für die Datenübertragung entspricht, bei Anwen- dung der zweiten Zuordnungsregel aufgehoben oder verändert wird. Die Beispiele sehen vielmehr vor, dass die zweite Zuordnungsregel nur in besonderen Situationen und nur vorübergehend eingreift, das System jedoch nach Bewältigung dieser Situation wieder zur ersten Zuordnungsregel zurück- kehrt. Wie bereits ausgeführt wurde, ist BP7 nicht zu entnehmen, welche Regel für den Fall Geltung beansprucht, dass die wiederholte Übertragung von Daten trotz der Anwendung der zweiten Zuordnungsregel nicht gelingt, bis sieben Rah- men verstrichen sind, also nach der ersten Zuordnungsregel wieder die Zuwei- sung von Übertragungsressourcen für ein Sprachpaket vorgesehen ist. Dies stellt jedoch die Vorwegnahme von Merkmal 11 durch BP7 nicht in Frage, zumal auch das Streitpatent nicht erläutert, wie dieser Fall zu behandeln ist. 3. Zutreffend und von der Berufung nicht angegriffen hat das Patent- gericht angenommen, dass auch der Gegenstand von Patentanspruch 1 in der Fassung von Hilfsantrag 1 nicht patentfähig ist. Eine Erörterung der Hilfsan- träge 3 und 6 ist entbehrlich, da die zusätzlichen Merkmale dieser beschränkten 82 83 84 85 86 87 88 - 23 - Fassungen nach dem eigenen Vorbringen der Berufung nicht zur Abgrenzung gegenüber BP7 geeignet sind. Diese Einschätzung teilt der Senat. 4. Soweit sich die Berufung gegen die Entscheidung des Patentge- richts wendet, dass Patentanspruch 1 auch in der Fassung nach Hilfsantrag 2' keinen Bestand hat, bleibt sie ebenfalls erfolglos. a) Nach Hilfsantrag 2' ist Patentanspruch 1 wie folgt gefasst (Änderun- gen hervorgehoben): A method comprising Verfahren, umfassend 1 scheduling of data transmissions for transmission within a telecommunications system; and zeitliches Planen der Datenüber- tragung in einem Telekommuni- kationssystem; und 2 scheduling of re-transmission data independently of the scheduling of data transmissions, zeitliches Planen der wiederhol- ten Übertragung von Daten, un- abhängig vom zeitlichen Planen der Datenübertragung, 3 the re-transmission data is transmitted with a shorter transmission interval than the data transmissions; die wiederholte Übertragung von Daten erfolgt mit einem kürzeren Übertragungsintervall als die Da- tenübertragung; 4 the scheduling is such that data transmissions are transmitted on a first cycle time while the re- transmission data is transmitted on a second cycle time, die zeitliche Planung ist so, dass die Datenübertragung in einer ersten Zykluszeit erfolgt, wäh- rend die wiederholte Übertra- gung von Daten in einer zweiten Zykluszeit erfolgt, 5 the second cycle time being shorter than the first cycle time, wobei die zweite Zykluszeit kür- zer ist als die erste Zykluszeit, 6 wherein the data transmissions are sent in discontinuous reception, DRX, mode, wobei die Datenübertragung im diskontinuierlichen DRX Modus erfolgt, 7 wherein the re-transmission date is sent in hybrid automatic request, HARQ, mode, wobei die wiederholte Übertra- gung von Daten im hybrid auto- matic request (HARQ) Modus er- folgt, 89 90 91 - 24 - 8.1' wherein during a HARQ-timer is running, a User Equipment, UE, will know when an Allocation Table (AT) for HARQ re- transmission scheduling is transmitted. wobei das Endgerät während der Laufzeit eines HARQ-Timers weiß, wann eine Allokationsta- belle für die Planung von wieder- holter Daten-Übertragung im HARQ-Modus übertragen wird b) Die Verteidigung des Streitpatents in dieser beschränkten Fassung ist zulässig. Die Auffassung der Klägerinnen, Merkmal 8.1' sei nicht ursprungsoffen- bart, trifft nicht zu. Die Anmeldung enthält bereits eine mit der Figur 4 des Streit- patents vollständig übereinstimmende Figur, aus der sich die Verwendung eines HARQ-Timers ergibt. c) Der so beschriebene Gegenstand ist neu. aa) Nach Merkmal 6 erfolgt die Datenübertragung im diskontinuierli- chen Modus. Dieses Merkmal ist, wie das Patentgericht zutreffend entschieden hat, in BP7 offenbart. bb) Merkmal 7 legt fest, dass die wiederholte Datenübertragung im HARQ-Modus erfolgt, bei dem es sich ebenfalls um einen diskontinuierlichen Mo- dus handeln kann. Dem Streitpatent ist insoweit in Einklang mit den Merkmalen 3 bis 5 zu entnehmen, dass nach Feststellung eines Fehlers beim Datenempfang und Sen- dung eines entsprechenden NACK-Signals eine verglichen mit der (normalen) Datenübertragung im DRX-Modus kürzere DRX-Schleife für die wiederholte Datenübertragung aktiviert werden kann (Abs. 39). Zum Grad der Verkürzung und Bereitschaft zur Überwachung der Allokationsinformationen macht das Streitpatent dabei ebenso wenig beschränkende Vorgaben wie zum Verhältnis zu den für die Übertragung vorgesehenen Rahmen. Eine Verkürzung, die die 92 93 94 95 96 97 98 - 25 - Überwachung der Allokationsinformationen in jedem Rahmen zur Folge hat, wird danach von Patentanspruch 1 in der Fassung des Hilfsantrags 2‘ nicht ausge- schlossen. Merkmal 7 ist in BP7 vorweggenommen. In Absatz 147 der Beschreibung ist der HARQ-Modus als ein mögliches Format für die wiederholte Datenübertra- gung genannt. Hierbei kann, wie das Patentgericht zutreffend festgestellt hat, der DRX-Modus angewendet werden (Abs. 80: … at least one allocation rule is defi- ned for a communications device that wishes to ... receive information in a dis- continuous manner). Dass in dem in Figur 3b gezeigten Ausführungsbeispiel nach der Kurzzeitregel jeder Rahmen überwacht wird, stellt bei zutreffendem An- spruchsverständnis auch im DRX-Modus eine noch anspruchsgemäße Variante dar. cc) Dagegen ist Merkmal 8' durch BP7 nicht vollständig offenbart. (1) Merkmal 8' knüpft an die Darstellung in Figur 4 der Streitpatent- schrift an. Danach wird nach der Übermittlung eines NACK-Signals vom Nutzer- endgerät an die Basisstation ein Timer (HARQ-Timer) in Lauf gesetzt. Erst nach dessen Ablauf wird dem Endgerät von der Basisstation die Allokationstabelle für die wiederholte Datenübermittlung (HARQ AT) übermittelt und die wiederholte Datenübertragung mit einem kürzeren Übertragungsintervall geplant (Scheduling of HARQ-transmission). In dem in Figur 4 wiedergegebenen Beispiel ist die wie- derholte Datenübertragung erfolgreich und wird mit einem ACK-Signal quittiert. Wie sich aus der Gegenüberstellung mit dem oberen Teil der Figur 4 ergibt, die den Ablauf nach dem Stand der Technik zeigt, wäre bei einem einheit- lichen Übertragungsintervall von 20 ms erst nach dem Ablauf des ersten Inter- valls mit einer weiteren Allokationstabelle zu rechnen. Die untere Figur verdeut- licht, dass nach der Lehre des Streitpatents beim Auftreten eines Fehlers, quittiert durch ein NACK-Signal, die wiederholte Datenübertragung mit einem zweiten, kürzeren Übertragungsintervall und in einer zweiten, kürzeren Zykluszeit geplant wird. Der in Figur 4 gezeigte HARQ-Timer läuft für einen Zeitraum, der benötigt 99 100 101 102 - 26 - wird, um diese Planung vorzubereiten. Nach dem Ablauf des Timers wird die nunmehr erforderliche Datenübermittlung geplant, wofür der Begriff "HARQ-AT" steht. Danach ist Merkmal 8.1' dahin zu verstehen, dass das Nutzerendgerät aufgrund des Einsatzes eines HARQ-Timers darüber informiert ist, dass mit der durch das Auftreten eines Übertragungsfehlers veranlassten Allokationstabelle zwar nicht erst zu Beginn des nächsten normalen DRX-Intervalls, sondern schon früher, jedoch erst nach Ablauf des HARQ-Timers zu rechnen ist. Anders als die Berufung meint, ist Merkmal 8.1' dagegen nicht zu entneh- men, dass das Endgerät nicht in jedem Übertragungsintervall zu einem bestimm- ten Zeitpunkt "aufwacht" und prüft, ob Allokationsinformationen vorliegen. Ebenso wenig lässt sich aus Merkmal 8.1' herleiten, dass mit der Verwendung eines HARQ-Timers eine Verringerung des Signalisierungsaufwandes verbun- den sein muss. Wenn die wiederholte Datenübertragung im diskontinuierlichen Modus erfolgt (Merkmal 7), bedeutet dies, dass es in jedem Übertragungsinter- vall einen Zeitpunkt gibt, zu dem das Gerät prüft, ob ihm Ressourcen zugewiesen werden, und dann gegebenenfalls sendet oder empfängt. Die Zuweisung von Allokationstabellen erfolgt im diskontinuierlichen Modus in "Auszeiten", typischer- weise am Anfang des Übertragungsintervalls, wie dies beispielhaft sowohl in Fi- guren 3 und 4 des Streitpatents wie auch in Figur 3b und Figur 5a der BP7 dar- gestellt ist. Aus den von der Berufung herangezogenen Passagen der Beschreibung des Streitpatents (Abs. 34, Abs. 41) ergibt sich nichts anderes. An diesen Stellen erläutert das Streitpatent lediglich, warum es sich von einer einheitlichen Länge des Übertragungsintervalls abkehrt und statt dessen zwei Übertragungsintervalle unterschiedlicher Länge vorschlägt. In diesem Zusammenhang wird eine Verkür- zung des Intervalls, die gleichermaßen für die Datenübertragung und die wieder- holte Datenübertragung greift, als ineffektiv abgelehnt. 103 104 105 - 27 - (2) BP7 beschreibt bereits, dass das Endgerät die Allokationsinforma- tionen im Telekommunikationssystem nicht kontinuierlich überwachen muss. Eine solche kontinuierliche Überwachung wird in BP7 als nachteilig, weil energieaufwendig beschrieben (Abs. 9). Demgegenüber schlägt BP7 die Definition einer Zuordnungsregel und die Zuweisung von Ressourcen entsprechend dieser Regel vor. Bei einem solchen Vorgehen "weiß" das Endgerät, wann der nächste Zeitpunkt gekommen ist, zu dem es möglicherweise Informationen empfangen oder senden kann. Daher braucht es die Allokationsinformation nicht ständig zu überwachen, um heraus- zufinden, wann ihm das nächste Mal Übertragungsressourcen zugewiesen wer- den (Abs. 81). Wie bereits ausgeführt wurde, ist im zweiten zu Figur 3b erläuterten An- wendungsfall vorgesehen, dass bei Auftreten eines Fehlers eine zweite Zuord- nungsregel greift und das Endgerät daraufhin die Überwachung auf Allokationsin- formationen entsprechend dieser zweiten Zuordnungsregel in jedem nachfolgen- den Rahmen vornimmt und die ihm zugewiesenen Ressourcen für eine wieder- holte Datenübertragung nutzt (Abs. 97). (3) Dagegen ist die Verwendung eines HARQ-Timers in BP7 nicht un- mittelbar und eindeutig offenbart. Ob und auf welche Weise das Endgerät erfährt, zu welchem Zeitpunkt das kürzere Übertragungsintervall erstmals verwendet wird und ab wann es dafür auf die Übermittlung einer Allokationsinformation ach- ten muss, ist BP7 nicht zu entnehmen. d) Das Patentgericht hat zutreffend entschieden, dass die Verwen- dung eines HARQ-Timers eine erfinderische Tätigkeit nicht begründet. 106 107 108 109 110 111 - 28 - Nach BP7 kann es sich bei der Regel, nach der das Nutzerendgerät ge- mäß der (zweiten) Kurzzeitregel die Allokationstabelle abhört, um eine periodi- sche Regel handeln (Abs. 95). Die Periode kann dabei als eine Zeitspanne defi- niert werden (Abs. 86: time period). Diese Zeitspanne umfasst die Zeit zwischen der Mitteilung der fehlgeschlagenen Datenübertragung (NACK) und der anschlie- ßenden Übertragung der Allokationstabelle. Vor diesem Hintergrund hatte der Fachmann Anlass, Überlegungen anzu- stellen, mit welchen Mitteln er sicherstellen kann, dass die als Zeitspanne defi- nierte Periode eingehalten wird und dabei die notwendige Zeit (NACK bis AT) eingeschlossen ist. Das Patentgericht ist insoweit davon ausgegangen, dass hierfür der Einsatz eines Zeitgebers bzw. Timers vom Fachmann in den Blick genommen worden wäre. Dass dieser Ausgangspunkt des Patentgerichts auf un- zutreffenden oder unvollständigen Annahmen beruht, zeigt die Berufung nicht auf. Soweit sie meint, ein Timer zur Sicherstellung der Periodizität sei kein Timer im Sinne von Merkmal 8.1', beruht dies auf einem - wie oben dargetan - zu engen Verständnis, das dem HARQ-Timer die Funktion zuweist, eine schnellere Über- tragung von Wiederholungsübertragungsdaten ohne weitere und zusätzliche Sig- nalisierung zu ermöglichen. Dass in dem Beispiel gemäß Figur 3b nach der (zweiten) Kurzzeitregel die Allokationstabelle jedes nachfolgenden Rahmens überwacht wird (Abs. 95), rechtfertigt keine abweichende Beurteilung. Aus Absatz 86 ergibt sich hinrei- chend deutlich, dass auch für diesen Fall die Periode (alternativ) als zu überwa- chende Zeitspanne definiert werden kann. Insoweit besteht kein maßgeblicher Unterschied zu Fallgestaltungen, bei denen die Zeitspanne mehrere Rahmen einschließen würde. Dies steht in Einklang damit, dass BP7 eine permanente Überwachung der Allokationsinformationen als nachteilig ansieht (Abs. 81). Die Überwachung der Allokationstabelle jedes nachfolgenden Rahmens erweist sich vor diesem Hintergrund allenfalls als Extrembeispiel, bei dem die zu überwa- chende Zeitspanne besonders kurz ist. 112 113 114 - 29 - Wie das Patentgericht insoweit unbeanstandet festgestellt hat, lag es zu- dem nahe, den Timer mit der Nachricht über den fehlgeschlagenen Datenemp- fang (NACK) zu starten. 5. Die weiteren Hilfsanträge 2'D', 2'E und 2'F verhelfen der Berufung ebenfalls nicht zum Erfolg. Dass deren zusätzliche Merkmale geeignet sind, eine erfinderische Tätigkeit gegenüber BP7 zu begründen, macht die Berufung mit Recht nicht geltend. Soweit die Beklagte in der mündlichen Verhandlung darauf hingewiesen hat, jedenfalls Hilfsantrag 2'D' sehe mit Merkmal 9' (wherein a scheduling DRX for HARQ re-transmissions is not limited to using a DRX interval used for the scheduling of data transmissions) auch für die wiederholte Datenübertragung den DRX-Modus zwingend vor, rechtfertigt dies aus den zu Hilfsantrag 2' genannten Gründen keine abweichende Beurteilung. 6. Für die Hilfsanträge 4''neu und 4''neuD gilt nichts anderes. Ob (gemäß Merkmal 8.1') von einem oder (gemäß Merkmal 8.1''') von dem HARQ-Timer und von einem oder dem Endgerät die Rede ist, ist nicht ausschlag- gebend. 115 116 117 118 119 - 30 - IV. Die Kostenentscheidung beruht auf § 121 Abs. 2 PatG mit § 97 Abs. 1 ZPO. Deichfuß Hoffmann Rensen Crummenerl von Pückler Vorinstanz: Bundespatentgericht, Entscheidung vom 17.03.2022 - 2 Ni 37/20 (EP) verb. mit 2 Ni 38/20 (EP) - 120