ECLI:DE:BGH:2022:090222BXIIZB159.21.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS XII ZB 159/21 vom 9. Februar 2022 in der Unterbringungssache Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja FamFG §§ 68 Abs. 3 Satz 2, 278 Abs. 1 Satz 1, 280 Abs. 1 Satz 1; PsychKHG BW § 20 Abs. 4 Satz 2 a) Die Zulässigkeit einer ärztlichen Zwangsmaßnahme setzt gemäß § 20 Abs. 4 Satz 2 PsychKHG BW voraus, dass zuvor eine Ärztin oder ein Arzt die unter- gebrachte Person angemessen aufgeklärt und versucht hat, ihre auf Vertrauen gegründete Zustimmung zu erreichen. Das Vorliegen dieser Voraussetzung hat das Gericht in jedem Einzelfall festzustellen und in seiner Entscheidung in nachprüfbarer Weise darzulegen (im Anschluss an Senatsbeschluss vom 13. September 2017 - XII ZB 185/17 - FamRZ 2017, 2056). b) Wenn ein Sachverständiger sein Gutachten ausnahmsweise im Anhörungs- termin mündlich erstattet hat, ist sicherzustellen, dass der Betroffene ausrei- chend Zeit hat, von dessen Inhalt Kenntnis zu nehmen und sich dazu zu äu- ßern. Kann oder will sich der Betroffene im Anhörungstermin nach einem Hin- weis des Gerichts auf die Möglichkeit einer Stellungnahmefrist hierzu nicht ab- schließend äußern, ist ihm gegebenenfalls das Protokoll der mündlichen Gut- achtenerstattung zu übersenden und seine Anhörung erneut durchzuführen (im Anschluss an Senatsbeschluss vom 12. August 2020 - XII ZB 204/20 - FamRZ 2020, 1770). BGH, Beschluss vom 9. Februar 2022 - XII ZB 159/21 - LG Stuttgart AG Ludwigsburg - 2 - Der XII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 9. Februar 2022 durch den Vorsitzenden Richter Dose und die Richter Prof. Dr. Klinkhammer, Schilling, Dr. Günter und Guhling beschlossen: Auf die Rechtsbeschwerde des weiteren Beteiligten zu 1 wird fest- gestellt, dass der Beschluss des Amtsgerichts Ludwigsburg vom 9. Februar 2021 und der Beschluss der 19. Zivilkammer des Land- gerichts Stuttgart vom 8. März 2021, soweit in Ziffer 2 des Be- schlusstenors die Beschwerde zurückgewiesen worden ist, den Be- troffenen in seinen Rechten verletzt haben. Im Übrigen wird die Rechtsbeschwerde zurückgewiesen. Das Verfahren der Rechtsbeschwerde ist gerichtskostenfrei. Die außergerichtlichen Kosten des weiteren Beteiligten zu 1 werden der Staatskasse auferlegt. Gründe: I. Der Verfahrenspfleger des Betroffenen wendet sich gegen zwei durch Zeitablauf erledigte Beschlüsse des Amtsgerichts zur Unterbringung und Zwangsbehandlung und gegen einen Beschluss des Landgerichts, mit dem es die Beschwerden hiergegen zurückgewiesen hat. Der Betroffene wurde am 3. Dezember 2020 von der Polizei in die Klinik der Antragstellerin gebracht und dort auf der geschützten Station aufgenommen. 1 2 - 3 - Die Antragstellerin (Beteiligte zu 3) hat am 26. Januar 2021 nach einer vorangegangenen Unterbringung gemäß § 29 des Gesetzes über Hilfen und Schutzmaßnahmen bei psychischen Krankheiten in Baden-Württemberg (im Fol- genden: PsychKHG BW) die Verlängerung der Unterbringung beantragt. Das Amtsgericht hat den behandelnden Oberarzt Sp. mit der Erstellung eines Gut- achtens beauftragt, das dieser am 29. Januar 2021 erstellt hat, ohne allerdings dem Betroffenen vor der Untersuchung mitzuteilen, dass er ihm gegenüber nun- mehr als Sachverständiger tätig wird. Nach Anhörung des Betroffenen am 1. Feb- ruar 2021 hat das Amtsgericht dessen Unterbringung bis zum 29. März 2021 be- schlossen. Gegen diesen Beschluss hat der Betroffene Beschwerde eingelegt. Am 29. Januar 2021 hat die Antragstellerin auch die Verlängerung der zu- vor beschlossenen Zwangsbehandlung beantragt. Das Amtsgericht hat ein Gut- achten eingeholt, das die Sachverständige Dr. S.-W. am 2. Februar 2021 erstat- tet hat, und nach Anhörung des Betroffenen vom 5. Februar 2021 am 9. Februar 2021 die Zwangsbehandlung bis zum 18. März 2021 genehmigt. Auch hiergegen richtet sich die am 9. Februar 2021 eingelegte Beschwerde des Betroffenen. Das Landgericht hat den Betroffenen am 5. März 2021 angehört und dabei ein ergänzendes mündliches Gutachten der Sachverständigen Dr. S.-W. auch zur Unterbringung erstatten lassen. Sodann hat es die Beschwerde gegen die Verlängerung der Unterbringung zurückgewiesen. Den Beschluss zur Zwangs- behandlung hat es teilweise aufgehoben, soweit es die – nicht beantragte – De- potmedikation und die zwangsweise orale Tablettenzuführung anbelangt. Im Üb- rigen hat es auch diese Beschwerde zurückgewiesen. Mit seiner Rechtsbeschwerde wendet sich der Verfahrenspfleger gegen die Zurückweisung der Beschwerden und beantragt, insoweit die Rechtswidrig- keit der Beschlüsse des Amtsgerichts und des Landgerichts festzustellen. 3 4 5 6 - 4 - II. Die Rechtsbeschwerde hat Erfolg, soweit die Zwangsbehandlung betrof- fen ist. Insoweit führt sie zur Feststellung, dass der im Tenor genannte amtsge- richtliche Beschluss und der Zurückweisungsbeschluss des Landgerichts zu Zif- fer 2 den Betroffenen in seinen Rechten verletzt haben. Im Übrigen ist die Rechtsbeschwerde zurückzuweisen. 1. Die Rechtsbeschwerde ist zulässig. Bei der Anordnung einer ärztlichen Zwangsmaßnahme handelt es sich nach § 312 Satz 1 Nr. 4 FamFG um eine Un- terbringungssache. Die Statthaftigkeit der Rechtsbeschwerde ergibt sich auch im Fall der hier aufgrund Zeitablaufs eingetretenen Erledigung aus § 70 Abs. 3 Satz 1 Nr. 2 FamFG. Das Rechtsmittel ist auch im Übrigen zulässig. Insbeson- dere kann es nach der in der Rechtsbeschwerdeinstanz entsprechend anwend- baren Vorschrift des § 62 FamFG auf die Feststellung der Rechtswidrigkeit der durch Zeitablauf erledigten Gerichtsbeschlüsse gerichtet werden (Senatsbe- schluss vom 2. September 2015 - XII ZB 226/15 - FamRZ 2015, 2050 Rn. 5 f. mwN). Nach § 62 Abs. 3 FamFG kann auch der Verfahrenspfleger einen entspre- chenden Feststellungsantrag stellen. 2. Das Landgericht hat seine Entscheidung wie folgt begründet: Es sei im Rahmen der Unterbringung auf Grund des Sachverständigengutachtens von Dr. S.-W. und des persönlichen Eindrucks von dem Betroffenen davon über- zeugt, dass er unter einer psychischen Störung i.S.v. § 1 Nr. 1 PsychKHG BW leide, nämlich einer schizophrenen Störung (ICD-10 F20.0). Es könne daher da- hingestellt bleiben, ob das Gutachten des Sachverständigen Sp. den formalen Anforderungen an ein Gutachten gemäß § 324 FamFG genüge. Aufgrund seiner 7 8 9 - 5 - Erkrankung gehe von dem Betroffenen unverändert eine erhebliche konkrete Ge- fahr für Leib und Leben Dritter aus. Die Zwangsbehandlung sei grundsätzlich gemäß § 20 Abs. 3 PsychKHG BW rechtmäßig. Die Medikation sei erforderlich und verhältnismäßig, um die – noch nicht chronifizierte – Schizophrenie zu behandeln und so bei dem Be- troffenen eine Krankheits- und Behandlungseinsicht herzustellen. Erst diese werde dazu führen, die Voraussetzungen freier Selbstbestimmung so weit wie möglich wieder herbeizuführen. Die Nebenwirkungen seien akzeptabel. Nach der nachvollziehbaren Einschätzung der Sachverständigen Dr. S.-W. werde die not- wendige Behandlung des Betroffenen noch über den 18. März 2021 hinaus er- forderlich sein, um ihm die Perspektive eines gefahrlosen und in die Gesellschaft integrierten Lebens zu schaffen. 3. Das hält den Rügen der Rechtsbeschwerde nur insoweit stand, als das Unterbringungsverfahren betroffen ist. a) Auch im Falle einer Unterbringung und einer Zwangsbehandlung nach landesgesetzlichen Unterbringungsgesetzen (hier: PsychKHG BW) gelten ge- mäß § 312 Nr. 4 FamFG die Vorschriften des Gesetzes über das Verfahren in Familiensachen und in den Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit (FamFG) entsprechend. b) Das Verfahren auf Anordnung der Unterbringung beruht – soweit sich die Rüge der Rechtsbeschwerde erstreckt – nicht auf einer verfahrensfehlerhaf- ten Begutachtung. aa) Wenn ein Sachverständiger sein Gutachten ausnahmsweise im Anhö- rungstermin mündlich erstattet hat, ist sicherzustellen, dass der Betroffene aus- 10 11 12 13 14 - 6 - reichend Zeit hat, von dessen Inhalt Kenntnis zu nehmen und sich dazu zu äu- ßern. Kann oder will sich der Betroffene im Anhörungstermin nach einem Hinweis des Gerichts auf die Möglichkeit einer Stellungnahmefrist hierzu nicht abschlie- ßend äußern, ist ihm gegebenenfalls das Protokoll der mündlichen Gutachtener- stattung zu übersenden und seine Anhörung erneut durchzuführen (Senatsbe- schluss vom 12. August 2020 - XII ZB 204/20 - FamRZ 2020, 1770 Rn. 11 mwN). bb) Das vorliegend eingeholte schriftliche Sachverständigengutachten be- züglich des hier relevanten Verlängerungsantrags zur Unterbringung ist nicht ver- wertbar (vgl. Senatsbeschluss vom 24. November 2021 - XII ZB 335/21 - juris Rn. 8). Jedoch hat die Sachverständige Dr. S.-W., die das Gutachten zur Zwangsbehandlung gefertigt hat, in der Anhörung vor dem Landgericht am 5. März 2021 ihr Gutachten mündlich auch auf die Unterbringung erweitert. Die Rechtsbeschwerde rügt jedoch nur, dass ein Sachverständigengut- achten vor der Anhörung nicht vorgelegen habe. Sie macht nicht geltend, das Landgericht habe nicht sichergestellt, dass der Betroffene ausreichend Zeit hat, von dessen Inhalt Kenntnis zu nehmen und sich dazu zu äußern und dass ein entsprechender Hinweis des Gerichts auf die Möglichkeit einer Stellungnahme- frist nicht erfolgt sei. Ebenso wenig hat sie gerügt, das Gericht habe ihn nicht darüber belehrt, dass er sich hierzu nicht abschließend zu äußern bräuchte und ihm gegebenenfalls das Protokoll der mündlichen Gutachtenerstattung übersen- det und seine Anhörung anschließend erneut durchgeführt werden könnte. Man- gels einer entsprechenden Rüge ist die Frage, ob ein entsprechender Verfah- rensfehler vorliegt, nicht weiter nachzugehen. c) Allerdings ist die Rüge der Rechtsbeschwerde erfolgreich, es fehle an Feststellungen zu einem erfolglosen Überzeugungsversuch als Voraussetzung einer ärztlichen Zwangsmaßnahme. 15 16 17 - 7 - aa) Nach § 20 Abs. 4 Satz 2 PsychKHG BW hat eine Ärztin oder ein Arzt die untergebrachte Person angemessen aufzuklären und zu versuchen, ihre auf Vertrauen gegründete Zustimmung zu erreichen. Eine Zwangsmaßnahme ist nur dann zulässig, wenn zuvor ernsthaft, mit dem nötigen Zeitaufwand und ohne Aus- übung unzulässigen Drucks versucht worden ist, den Betroffenen von der Not- wendigkeit der ärztlichen Maßnahme zu überzeugen. Das Vorliegen dieser Vo- raussetzung hat das Gericht in jedem Einzelfall festzustellen und in seiner Ent- scheidung in nachprüfbarer Weise darzulegen (vgl. Senatsbeschluss vom 13. September 2017 - XII ZB 185/17 - FamRZ 2017, 2056 Rn. 6 mwN). bb) Weder das Landgericht noch das Amtsgericht verhalten sich zu einem insoweit notwendigen Überzeugungsversuch. d) Das nach § 62 Abs. 1 FamFG erforderliche berechtigte Interesse des Betroffenen daran, die Rechtswidrigkeit der – hier durch Zeitablauf – erledigten Maßnahme feststellen zu lassen, liegt vor. Die gerichtliche Anordnung einer ärzt- lichen Zwangsmaßnahme an dem Betroffenen gegen seinen natürlichen Willen bedeutet stets einen schwerwiegenden Grundrechtseingriff im Sinne des § 62 Abs. 2 Nr. 1 FamFG (vgl. Senatsbeschluss vom 13. September 2017 - XII ZB 185/17 - FamRZ 2017, 2056 Rn. 8 mwN). 18 19 20 - 8 - 4. Von einer weiteren Begründung der Entscheidung wird abgesehen, weil sie nicht geeignet wäre, zur Klärung von Rechtsfragen grundsätzlicher Bedeu- tung, zur Fortbildung des Rechts oder zur Sicherung einer einheitlichen Recht- sprechung beizutragen, § 74 Abs. 7 FamFG. Dose Klinkhammer Schilling Günter Guhling Vorinstanzen: AG Ludwigsburg, Entscheidung vom 09.02.2021 - Z 2 XIV 13/21 L - LG Stuttgart, Entscheidung vom 08.03.2021 - 19 T 49/21 und 19 T 50/21 - 21

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