2 StR 442/20

ECLI:DE:BGH:2021:050821B2STR442.20.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS 2 StR 442/20 vom 5. August 2021 in der Strafsache gegen wegen Beihilfe zur Einfuhr von Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge u.a. - 2 - Der 2. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat nach Anhörung des Generalbun- desanwalts ‒ zu Ziff. 3 auf dessen Antrag ‒ und des Beschwerdeführers am 5. August 2021 gemäß §§ 349 Abs. 2 und 4, 354 Abs. 1 analog, 357 Satz 1 StPO beschlossen: 1. Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Landge- richts Frankfurt am Main vom 27. Mai 2020, soweit es ihn betrifft, a) im Ausspruch über die Einziehung dahingehend neu ge- fasst, dass die sichergestellten 1.736,8 Gramm Haschisch, 2.896,2 Gramm Marihuana, 517,4 Gramm Amphetamin so- wie 5,85 Gramm Haschisch und 0,48 Gramm Opium einge- zogen werden; b) mit den zugrundeliegenden Feststellungen aufgehoben, so- weit das Landgericht von der Unterbringung in einer Entzie- hungsanstalt abgesehen hat. 2. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhand- lung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmit- tels, an eine andere Strafkammer des Landgerichts zurückver- weisen. 3. Die weitergehende Revision des Angeklagten wird verworfen. - 3 - Gründe: Das Landgericht hat den Angeklagten wegen Beihilfe zur unerlaubten Ein- fuhr von Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge in Tateinheit mit Beihilfe zum unerlaubten Handeltreiben mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge und mit (eigenem) unerlaubtem Handeltreiben mit Betäubungsmitteln, wegen uner- laubten Handeltreibens mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge und we- gen unerlaubten Handeltreibens mit Betäubungsmitteln zu drei Jahren Gesamt- freiheitsstrafe verurteilt und die Einziehung „sämtlicher sichergestellter Betäu- bungsmittel“ angeordnet. Die auf die Sachrüge gestützte Revision des Angeklag- ten hat den aus der Beschlussformel ersichtlichen Erfolg. Im Übrigen ist das Rechtsmittel unbegründet im Sinne des § 349 Abs. 2 StPO. 1. Die Nachprüfung des Urteils auf Grund der Revisionsrechtfertigung hat zum Schuld- und zum Strafausspruch keinen Rechtsfehler zum Nachteil des An- geklagten ergeben. Dass das Landgericht einen drohenden Bewährungswiderruf nicht als bestimmenden Strafzumessungsgesichtspunkt angesehen und erörtert hat, ist vorliegend nicht durchgreifend rechtsfehlerhaft (vgl. auch Senat, Urteil vom 17. Februar 2021 – 2 StR 294/20 Rn. 19). 2. Die Einziehungsanordnung bedarf der aus dem Tenor ersichtlichen Korrektur. Zutreffend hat der Generalbundesanwalt darauf hingewiesen, dass nach ständiger Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs die einzuziehenden Gegenstände so genau anzugeben sind, dass bei allen Beteiligten und den Voll- streckungsorgangen Klarheit über den Umfang der Einziehung besteht; im Falle von Betäubungsmitteln gehört dazu die Angabe von Art und Menge des einzu- ziehenden Rauschgifts, die sich aus dem Urteilstenor ergeben muss (Senat, Be- schluss vom 17. April 2019 – 2 StR 114/19 Rn. 3 mwN). Anhand der hinreichend konkreten Angaben hierzu in den Urteilsgründen kann der Senat die Korrektur der Einziehungsanordnung entsprechend § 354 Abs. 1 StPO selbst vornehmen. 1 2 3 - 4 - 3. Darüber hinaus hält die Begründung, mit der das Landgericht die Unter- bringung des Angeklagten in einer Entziehungsanstalt (§ 64 StGB) abgelehnt hat, rechtlicher Nachprüfung nicht stand. a) Die Annahme des Landgerichts, es fehle jedenfalls an einem sympto- matischen Zusammenhang zwischen den Taten und dem Drogenkonsum des Angeklagten, weil die Taten „in erster Linie der Finanzierung des Lebensunter- halts“ dienten, ist durchgreifend rechtsfehlerhaft. Nach ständiger Rechtspre- chung ist es nicht erforderlich, dass der Hang die alleinige Ursache für die An- lasstat ist. Vielmehr legt schon der Umstand, dass der Angeklagte mit der Han- delsmenge zugleich eine Eigenbedarfsmenge erworben oder zu erlangen ver- sucht hat, einen solchen Zusammenhang nahe; dem steht nicht entgegen, dass er mit den gehandelten Betäubungsmitteln auch seinen Lebensunterhalt finan- zierte (st. Rspr.; vgl. nur BGH, Beschluss vom 31. März 2020 – 1 StR 639/19 Rn. 10; Senat, Beschluss vom 15. Mai 2019 ‒ 2 StR 96/19; BGH, Beschluss vom 19. April 2018 – 3 StR 24/18; Beschluss vom 21. August 2012 ‒ 4 StR 311/12). b) Der Senat kann anhand der Urteilsgründe nicht ausschließen, dass die (weiteren) Voraussetzungen für eine Unterbringung des Angeklagten in einer Entziehungsanstalt gemäß § 64 StGB gegeben sind. Das Vorliegen eines Han- ges hat die Strafkammer zwar für „fraglich“ erachtet, aber nicht abschließend ge- prüft. Nach den Urteilsfeststellungen konsumierte der im Jahr 1986 geborene An- geklagte ab dem 16. Lebensjahr immer wieder Cannabis, unterbrochen durch Phasen der Abstinenz. Vor seiner Inhaftierung in dieser Sache konsumierte er drei bis vier Gramm täglich. Das als Belohnung für seine Tatbeteiligung erhaltene Rauschgift wollte er teilweise selbst konsumieren. Danach lässt sich das Vorlie- gen eines Hanges nicht ausschließen, zumal Feststellungen zum Rauschmittel- konsum des Angeklagten im maßgeblichen Zeitpunkt der Hauptverhandlung feh- len. Zu den Erfolgsaussichten hat sich die Strafkammer – insoweit folgerichtig – nicht verhalten. 4 5 6 - 5 - c) Über die Frage der Anordnung der Unterbringung des Angeklagten in einer Entziehungsanstalt muss deshalb unter Beachtung des § 246a Abs. 1 Satz 2 StPO (vgl. BGH, Beschluss vom 20. September 2011 – 4 StR 434/11, NStZ 2012, 463) neu verhandelt und entschieden werden. Dass nur der Ange- klagte Revision eingelegt hat, hindert die etwaige Nachholung einer Unterbrin- gungsanordnung nicht (§ 358 Abs. 2 Satz 3 StPO); die Nichtanwendung des § 64 StGB ist nicht vom Rechtsmittelangriff ausgenommen (vgl. Senat, Urteil vom 7. Oktober 1992 – 2 StR 374/92, BGHSt 38, 362). d) Im Hinblick darauf, dass die Strafkammer ‒ in dieser Allgemeinheit rechtlich nicht unbedenklich ‒ einen Hang des Angeklagten für „fraglich“ gehalten hat, weil dieser „neben langen konsumfreien Phasen lediglich im Zusammenhang mit dem Eintritt belastender Lebensphasen konsumiert“, weist der Senat auf die ständige Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs zu den Voraussetzungen eines Hanges im Sinne von § 64 StGB hin (vgl. nur BGH, Beschluss vom 6. Juli 2018 ‒ 1 StR 261/18 mwN). Franke Krehl Meyberg Grube Schmidt Vorinstanz: Frankfurt (Main), LG, 27.05.2020 - 5181 Js 221991/18 5/26 KLs 1/20 7 8