2 ARs 254/20

ECLI:DE:BGH:2020:230920B2ARS254.20.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS 2 ARs 254/20 2 AR 172/20 vom 23. September 2020 in der Strafvollstreckungssache gegen wegen unerlaubten Handeltreibens mit Betäubungsmitteln vertreten durch: Rechtsanwalt hier: Zuständigkeitsbestimmung gemäß § 14 StPO Az.: 50 StVK 418/20 Landgericht Braunschweig 108 Js 6272/10 Staatsanwaltschaft Flensburg 6 Ls 108 Js 6272/10 (33/11) Amtsgericht Niebüll 10 StVK 84/20 Landgericht Kiel - 2 - Der 2. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat nach Anhörung des Generalbun- desanwalts und des Verurteilten am 23. September 2020 beschlossen: Für die Entscheidung über die Aussetzung der Vollstreckung des Restes der Gesamtfreiheitsstrafe aus dem Urteil des Amtsgerichts Niebüll vom 6. Oktober 2011 – Az. 6 Ls 108 Js 6272/10 (33/11) – zur Bewährung nach Verbüßung von zwei Dritteln der verhängten Strafe ist das Landgericht Braunschweig ‒ Strafvollstreckungskammer ‒ zuständig. Gründe: I. Die Strafvollstreckungskammern der Landgerichte Braunschweig und Kiel streiten darüber, welches von ihnen für eine nachträgliche Entscheidung im Ver- fahren über die Strafrestaussetzung zur Bewährung zuständig ist. 1. Das Amtsgericht Niebüll hat den vielfach vorbestraften Verurteilten am 6. Oktober 2011 wegen unerlaubten Handeltreibens mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge in zehn Fällen zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von einem Jahr und neun Monaten verurteilt und deren Vollstreckung zur Bewährung aus- gesetzt. Nach Widerruf der Strafaussetzung zur Bewährung wird die Strafe aus dem Urteil des Amtsgerichts Niebüll seit dem 10. Oktober 2018 – unterbrochen 1 2 - 3 - durch die Vollstreckung von Untersuchungshaft in anderer Sache vom 23. Juli 2019 bis zum 11. Februar 2020 – zunächst in der Justizvollzugsanstalt Wolfen- büttel, danach in der Justizvollzugsanstalt Kiel vollstreckt. Zwei Drittel der zu voll- streckenden Gesamtfreiheitsstrafe waren am 7. Juni 2020 verbüßt; das Stra- fende ist auf den 7. Januar 2021 notiert. Der Verurteilte hatte zunächst am 12. März 2020 gegenüber der Justiz- vollzugsanstalt Wolfenbüttel einer Aussetzung der Reststrafe zur Bewährung ge- mäß § 57 Abs. 1 StGB zugestimmt und über seinen Verteidiger einen Antrag auf vorzeitige Haftentlassung gestellt, der am 29. April 2020 beim für die Justizvoll- zugsanstalt Wolfenbüttel zuständigen Landgericht Braunschweig einging. Nach- dem der Verurteilte am 19. Mai 2020 in die Justizvollzugsanstalt Kiel verlegt wor- den war, hatte er mit Schreiben vom 27. Mai 2020 beim Landgericht Braun- schweig einen „Antrag […] auf Zurücknahme des Gesuches zur Aussetzung der Vollstreckung der Restfreiheitsstrafe gemäß § 57 StGB […] aus Gründen der Un- zuständigkeit“ eingereicht und mit Schreiben vom 29. Mai 2020 gegenüber dem Landgericht Kiel erneut die Aussetzung der Reststrafe zur Bewährung beantragt. Da die Landgerichte Kiel und Braunschweig die Auffassung vertreten hat- ten, dass das jeweils andere Gericht zuständig sei, hatten sie die Sache dem Bundesgerichtshof zur Entscheidung ihres Zuständigkeitsstreits vorgelegt. Mit Beschluss vom 21. Juli 2020 (2 ARs 181/20, juris) hat der Senat ge- mäß § 14 StPO das Landgericht Braunschweig – Strafvollstreckungskammer – für zuständig erklärt. Das Landgericht Braunschweig sei mit der Frage der Rest- strafenaussetzung (spätestens) am 29. April 2020 befasst gewesen. Die spätere Verlegung des Verurteilten am 19. Mai 2020 in die Justizvollzugsanstalt Kiel än- derte daran nichts. Das beim Landgericht Braunschweig anhängige Verfahren über die Strafrestaussetzung zur Bewährung sei auch nicht deswegen beendet, 3 4 5 - 4 - weil der Verurteilte seine zunächst erteilte Einwilligung in die bedingte Entlassung zurückgenommen habe. Denn insoweit fehle es an einem dafür erforderlichen eindeutig erklärten Rücknahmewillen. Aus dem Schreiben des Verurteilten vom 27. Mai 2020 ergebe sich nicht, dass dieser entgegen seinem zuvor geäußerten Willen zumindest bis auf Weiteres in Strafhaft bleiben wollte und mit einer vorzei- tigen bedingten Entlassung nicht (mehr) einverstanden war. Der Verurteilte hat darin lediglich erklärt, sein „Gesuch zur Aussetzung der Vollstreckung der Rest- freiheitsstrafe“ – nicht etwa seine hierzu erteilte Einwilligung – zurücknehmen zu wollen, und zwar „aus Gründen der Unzuständigkeit“ (vgl. Senat, aaO, juris, Rn. 14 f. mit weiteren Einzelheiten). 2. a) Nachdem dieser Beschluss den Verfahrensbeteiligten am 23. Juli 2020 bekanntgegeben worden war, hat der Verurteilte mit handschriftlicher Er- klärung vom 23. Juli 2020, die sein Verteidiger mit Schreiben vom selben Tag dem Landgericht Braunschweig übermittelt hat, mitgeteilt: „Hiermit nehme ich, B. , meine Einwilligung zur Reststrafenaussetzung zur Bewäh- rung zurück. Ich möchte zunächst bis auf Weiteres meine Freiheitsstrafe absit- zen.“ Sodann hat sein Verteidiger im Auftrag des Verurteilten mit Schreiben vom 29. Juli 2020 gegenüber dem Landgericht Kiel beantragt, die durch Urteil des Amtsgerichts Niebüll vom 6. Oktober 2011 verhängte Gesamtfreiheitsstrafe nach Verbüßung von zwei Dritteln ab sofort zur Bewährung auszusetzen. Zur Begrün- dung der Zuständigkeit des Landgerichts Kiel hat er ausgeführt, das Befasstsein des Landgerichts Braunschweig mit der Frage der Reststrafenaussetzung ende mit dem Widerruf der Einwilligung zur Strafaussetzung, über den sich die Straf- vollstreckungskammer auch dann nicht hinwegsetzen dürfe, wenn er den Zustän- digkeitswechsel herbeiführen solle. Der Verurteilte habe seine Einwilligung zu- nächst in der Erklärung vom 23. Juli 2020 „unzweifelhaft widerrufen“, seine Auf- fassung aber „nunmehr offensichtlich geändert“, so dass das Landgericht Kiel über den Antrag zu entscheiden habe. 6 - 5 - b) Mit Verfügung vom 4. August 2020 hat der zuständige Einzelrichter der Strafvollstreckungskammer des Landgerichts Braunschweig das dort geführte Verfahren über die Reststrafenaussetzung zur Bewährung für beendet erklärt und das Verfahren an das Landgericht Kiel abgegeben. Hierzu hat er vermerkt, ein Irrtum über die Zuständigkeit liege angesichts des unzweifelhaften und ein- deutigen Schreibens des Verurteilten vom 23. Juli 2020 nicht mehr vor. An dieser Bewertung ändere auch das Schreiben des Verteidigers des Verurteilten vom 29. Juli 2020 nichts. Der Verurteilte habe jedenfalls seinen Willen zum Ausdruck gebracht, seine Freiheitsstrafe zumindest in der Zeit vom 23. Juli 2020 bis 29. Juli 2020 zunächst weiter verbüßen zu wollen. c) Die zuständige Einzelrichterin der Strafvollstreckungskammer des Landgerichts Kiel hat mit Verfügung vom 14. August 2020 die Akten an das Land- gericht Braunschweig zurückgesandt, da das Landgericht Braunschweig für den (erneuten) Antrag auf bedingte Entlassung weiterhin örtlich zuständig sei. Die schriftliche Erklärung des Verurteilten vom 23. Juli 2020 habe nicht zu einer Be- endigung des Befasstseins i.S.v. § 462a Abs. 1 Satz 1 StPO geführt, weshalb das Verfahren bei dem Landgericht Braunschweig noch nicht erledigt sei. Zwar komme es grundsätzlich nicht auf das Motiv einer Rücknahmeerklä- rung an. Allerdings seien sämtliche äußeren Umstände – die auch ein geäußer- tes Motiv des Verurteilten beinhalten könnten – für die Auslegung heranzuziehen, ob die Rücknahmeerklärung eindeutig und ernsthaft sei. Insofern sei zu berück- sichtigen, dass der Verteidiger des Verurteilten, kurz nachdem das Landgericht Kiel durch Vermerk vom 15. Juni 2020 seine örtliche Zuständigkeit verneint habe und dies am 16. Juni 2020 per Fax den Verfahrensbeteiligten zur Kenntnis gege- ben worden sei, die zuständige Einzelrichterin angerufen und sich erkundigt habe, ob nicht ein „Hin-und-Her“ der Akten vermieden werden könne, indem der 7 8 9 - 6 - Verurteilte nunmehr ausdrücklich seine Einwilligung zurücknehme und dann di- rekt einen neuen Antrag auf bedingte Entlassung stelle. Gegenüber der Presse habe der Verteidiger nach Bekanntgabe des Beschlusses des Bundesgerichts- hofs vom 21. Juli 2020 erklärt, dass der Verurteilte das Vertrauen in die Braun- schweiger Justiz verloren habe, nachdem ihn das dortige Landgericht seiner Auf- fassung nach zu Unrecht wegen Vergewaltigung verurteilt habe. Angesichts die- ser Umstände ergebe die Auslegung der Erklärung des Verurteilten vom 23. Juli 2020, dass dieser entgegen dem Wortlaut der Erklärung offenkundig zu jedem Zeitpunkt des Verfahrens mit seiner vorzeitigen Entlassung einverstanden gewe- sen sei, er sich lediglich vor dem – unzuständigen – Landgericht Kiel bessere Chancen für eine ihm positive Ent- scheidung ausrechne. Er habe zu keinem Zeitpunkt sein Begehren der Ausset- zung der Strafvollstreckung ernsthaft aufgegeben. Vielmehr habe er zu jedem Zeitpunkt sein Begehren vor dem Landgericht Kiel weiterverfolgen wollen. Die Rücknahme der Einwilligung nur gegenüber einem bestimmten Gericht sei der Regelung des § 57 Abs. 1 Nr. 3 StGB fremd, so dass für den Antrag auf bedingte Entlassung nach wie vor das Landgericht Braunschweig örtlich zuständig sei. d) Der zuständige Einzelrichter des Landgerichts Braunschweig hat mit Verfügung vom 25. August 2020 an seiner Auffassung vom 4. August 2020 fest- gehalten und die Akten dem Bundesgerichtshof gemäß § 14 StPO zur Entschei- dung über die örtliche Zuständigkeit für die Entscheidung auf Aussetzung des Strafrestes vorgelegt. Dabei hat er ergänzend darauf verwiesen, dass nach der Rechtsprechung des Senats das Verfahren auch dann durch Rücknahme einer Einwilligung des Verurteilten in die bedingte Entlassung beendet werde, wenn die Erklärung nur darauf abziele, die Zuständigkeit eines anderen Gerichts her- beizuführen, um anschließend durch eine neue Einwilligungserklärung ersetzt zu werden (vgl. Senat, Beschluss vom 8. Dezember 2016 – 2 ARs 5/16, juris, Rn. 28). Im Zeitpunkt der Rücknahmeerklärung des Verurteilten am 23. Juli 2020 10 - 7 - sei es dem Landgericht Braunschweig nicht möglich gewesen, sich über den nun- mehr eindeutig erklärten Willen des Verurteilten hinwegzusetzen und eine Straf- aussetzung zur Bewährung zu bewilligen. II. 1. Der Bundesgerichtshof ist nach § 14 StPO als gemeinschaftliches oberstes Gericht der Landgerichte Braunschweig (Oberlandesgerichtsbezirk Braunschweig) und Kiel (Bezirk des Schleswig-Holsteinischen Oberlandesge- richts) zur Entscheidung des Zuständigkeitsstreits berufen. Die erneute Anrufung des Bundesgerichtshofs in dieser Sache ist auch nicht deshalb unzulässig, weil der Senat in seinem – unanfechtbaren – Beschluss vom 21. Juli 2020 bereits die Strafvollstreckungskammer des Landgerichts Braunschweig für zuständig befun- den hat. Der zu entscheidende Zuständigkeitsstreit beruht auf dem Schreiben des Verurteilten vom 23. Juli 2020, mithin auf einem nachträglich eingetretenen Umstand, der nicht Gegenstand der Entscheidung des Senats war. 2. Für die Entscheidung über die Reststrafenaussetzung ist gemäß § 462a Abs. 1 Satz 1 StPO die Strafvollstreckungskammer des Landgerichts Braun- schweig zuständig. In seiner Antragsschrift vom 2. September 2020 hat der Ge- neralbundesanwalt u.a. ausgeführt: 11 12 - 8 - „In vorliegender Sache wurde das Landgericht Braunschweig mit der Frage der Reststrafenaussetzung (spätestens) am 29. April 2020 befasst, weil an diesem Tage ein entsprechender Antrag dort einging, den der Verteidiger für den Verurteilten angebracht hatte. Zu diesem Zeitpunkt war der Verurteilte noch in der Justizvollzugs- anstalt Wolfenbüttel inhaftiert, die im Bezirk des Landgerichts Braunschweig belegen ist. Die damit begründete Zuständigkeit die- ses Gerichts wurde durch die spätere Verlegung des Verurteilten am 19. Mai 2020 in die Justizvollzugsanstalt Kiel nicht berührt. Die Zuständigkeit durch Befasstsein mit der Frage der bedingten Ent- lassung wirkt bei einer Verlegung des Verurteilten in eine Justizvollzugsanstalt in einem anderen Landgerichtsbezirk fort, so- lange über diese Frage nicht abschließend entschieden ist (vgl. be- reits Senat, Beschluss vom 21. Juli 2020 – 2 ARs 181/20 – Rn. 11 f. m. w. Nachw.). Zwar wird das Verfahren über die Strafrestaussetzung zur Bewäh- rung auch ohne Sachentscheidung des mit dieser Frage befassten Gerichts beendet, wenn der Verurteilte seine zunächst erteilte Ein- willigung in die bedingte Entlassung zurücknimmt. Dies gilt aber nur in Fällen, in denen das endgültige Fehlen der für eine bedingte Ent- lassung erforderlichen Einwilligung des Verurteilten zweifelsfrei feststeht; hierzu bedarf es einer eindeutigen Rücknahmeerklärung (vgl. Senat, a.a.O., Rn. 13 m. w. Nachw.). In vorliegender Sache ist indes ein eindeutig erklärter Rücknah- mewille des Verurteilten nicht feststellbar. Eine Rücknahme der Ein- willigung nach § 57 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 StGB liegt nur dann vor, wenn den Erklärungen oder dem sonstigen Verhalten des Verurteil- ten der Erklärungswert zukommt, er wolle – entgegen seiner früher geäußerten Willenslage – nun doch zumindest bis auf Weiteres in Strafhaft bleiben (vgl. OLG Hamm, Beschluss vom 18. März 2013 – III-3 Ws 71/13 –, juris, Rn. 17). Das ist hier nicht der Fall: Wenngleich der Wortlaut des Schreibens des Verurteilten vom 23. Juli 2020 zunächst für einen Rücknahmewillen zu sprechen scheint, kann ein solcher angesichts des sonstigen Verhaltens des Verurteilten und der Gesamtumstände nicht festgestellt werden. Sowohl die Vorgeschichte – insbesondere die Schreiben des Ver- urteilten vom 27. Mai 2020 an das Landgericht Braunschweig und vom 29. Mai 2020 an das Landgericht Kiel (vgl. Senat, Beschluss - 9 - vom 21. Juli 2020 – 2 ARs 181/20 – Rn. 4, 6) – als auch die weite- ren Umstände, namentlich der Anruf des Verteidigers bei der zu- ständigen Einzelrichterin der Strafvollstreckungskammer in Kiel so- wie dessen gerichtskundige Presseerklärungen nach Bekanntgabe des Beschlusses des Bundesgerichtshofs vom 21. Juli 2020, spre- chen nämlich eindeutig gegen einen ernstlichen Rücknahmewillen. Vielmehr drängt sich auf, dass die durch den Verteidiger übermit- telte Erklärung des Verurteilten vom 23. Juli 2020 – die genau am Tag der Bekanntgabe der Entscheidung des Bundesgerichtshofs vom 21. Juli 2020 verfasst wurde – allein darauf abzielte, eine Sa- chentscheidung der Strafvollstreckungskammer in Braunschweig zu verhindern und stattdessen eine Sachentscheidung des Land- gerichts Kiel herbeizuführen. Um dieses Ziel zu erreichen, sollte of- fenkundig formal ein Sachverhalt geschaffen werden, aus dem sich die örtliche Zuständigkeit des Landgerichts Kiel ergeben hätte. Eine Rücknahme der Einwilligung in die vorzeitige Haftentlassung war demgegenüber zu keinem Zeitpunkt – auch nicht am 23. Juli 2020 – ernsthaft gewollt. Vor diesem Hintergrund ist auch unbeachtlich, dass es auf das Motiv für eine (eindeutige) Rücknahmeerklärung nicht ankommt (vgl. Senat, Beschluss vom 8. Dezember 2016 – 2 ARs 5/16 –, juris, Rn. 27). Das Befasstsein des nach § 462a Abs. 1 Satz 1 StPO zur Entscheidung berufenen Gerichts mit der Sache wurde durch die Erklärung vom 23. Juli 2020 daher nicht be- endet. Diese Auslegung der Erklärung des Verurteilten vom 23. Juli 2020 wird durch das Schreiben des Verteidigers vom 29. Juli 2020 bestä- tigt, mit dem erneut die sofortige Strafaussetzung zur Bewährung nach Verbüßung von zwei Dritteln beantragt wurde. Dass der Ver- urteilte – wie darin behauptet wird – seine Einstellung zu einer Rest- strafenaussetzung binnen sechs Tagen zwei Mal ernsthaft geändert haben könnte, d.h. tatsächlich entgegen seinem ursprünglich er- klärten Willen am 23. Juli 2020 nicht mehr mit einer Reststrafenaus- setzung einverstanden war und sich diesbezüglich am 29. Juli 2020 wieder anders entschieden hat, ist nicht glaubhaft. Angesichts der gesetzlich geregelten Gerichtszuständigkeiten (Art. 101 Abs. 1 Satz 2 GG) kann ein derart offensichtlich rechts- missbräuchliches Verhalten für die Zuständigkeitsbestimmung nicht maßgeblich sein; die Garantie des gesetzlichen Richters würde an- dernfalls ad absurdum geführt.“ - 10 - Dem tritt der Senat bei und merkt an, dass der gesetzlichen Regelung in § 57 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 StGB und in den §§ 454, 462a StPO die Erteilung einer Einwilligungserklärung nur für ein konkretes Verfahren gegenüber einem be- stimmten Gericht fremd ist (vgl. bereits Senat, Beschluss vom 8. Dezember 2016 – 2 ARs 5/16, juris Rn. 28 mwN). VRiBGH Dr. Franke ist wegen Urlaubs an der Unterschrift gehindert. Appl Appl Zeng Grube Schmidt 13