11 W (pat) 37/18

ECLI:DE:BPatG:2022:181022B11Wpat37.18.0 BUNDESPATENTGERICHT 11 W (pat) 37/18 _______________________ (Aktenzeichen) B E S C H L U S S In der Beschwerdesache betreffend das Patent 10 2008 043 895 … hat der 11. Senat (Technischer Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts am 18. Oktober 2022 unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters Dr.-Ing. Höchst sowie der Richter Eisenrauch, Dipl.-Ing. Wiegele und Dipl.-Chem. Dr. Deibele beschlossen: 1. Es wird festgestellt, dass das Einspruchs- und das Einspruchs- Beschwerdeverfahren in der Hauptsache erledigt sind. 2. Der mit der Beschwerde angefochtene Beschluss der Patent- abteilung 17 des Deutschen Patent- und Markenamts vom 7. Juni 2018 ist wirkungslos. 3. Die Rechtsbeschwerde wird zugelassen. - 2 - G r ü n d e I . Die Einsprechende hat gegen das Patent 10 2008 043 895.2 (Streitpatent) mit der Bezeichnung „Abgassteuervorrichtung“, dessen Erteilung am 16. April 2015 veröf- fentlicht worden ist, Einspruch erhoben. Gegen den Beschluss der Patentabtei- lung 17 des Deutschen Patent- und Markenamts (DPMA) vom 7. Juni 2018, mit dem das Streitpatent beschränkt aufrechterhalten wurde, hat die Einsprechende Be- schwerde eingelegt. Das Streitpatent ist zwischenzeitlich während des Einspruchs-Beschwerdeverfah- rens gemäß § 20 Abs. 1 Nr. 2 PatG durch Nichtzahlung der 14. Patentjahresgebühr erloschen. Der erkennende Senat hat daraufhin mit Bescheid vom 26. Juli 2022 den Beteiligten mitgeteilt, dass er das Beschwerdeverfahren durch Beschluss in der Hauptsache für erledigt erklären werde, falls nicht ein Rechtsschutzinteresse an einem rückwir- kenden Widerruf des Streitpatents geltend gemacht würde. Zu diesem Bescheid hat keine der Verfahrensbeteiligten Stellung genommen. Wegen der weiteren Einzelheiten wird auf den Inhalt der Akten Bezug genommen. II. Das Einspruchsverfahren und das Einspruchs-Beschwerdeverfahren sind gemäß § 61 Abs. 1 Satz 4 PatG durch feststellenden Beschluss in der Hauptsache für er- ledigt zu erklären, da das Streitpatent erloschen ist und keine der beiden Verfah- rensbeteiligten an der Fortführung des Verfahrens ein Rechtsschutzinteresse gel- tend gemacht hat. - 3 - 1. Nach dem Erlöschen eines Patents, das sich im Einspruchsverfahren befindet, kommt ein gegebenenfalls noch bestehendes Interesse der Allgemeinheit am Wi- derruf eines Patents mit Wirkung „ex tunc“ nicht mehr zum Tragen (vgl. BPatG GRUR 1996, 873, 874 f - „Rechtschutzbedürfnis“; BPatG GRUR 2010, 363, 365 ff. - „Radauswuchtmaschine“). In einem solchen Fall tritt Erledigung des Einspruchs- verfahrens in der Hauptsache ein, wenn nicht der oder die Einsprechende aus- nahmsweise ein besonderes Rechtsschutzinteresse an der Fortführung des Ein- spruchsverfahrens hat (vgl. BGH GRUR 2012, 1071, 1072 [Rz. 9] - „Sondensys- tem“; a. A. wohl: Benkard/Schäfers/ Schwarz, PatG, 11. Aufl., § 59 Rn. 120 ff.). Die vorliegende Einsprechende hat sich auf Nachfrage des Senats, ob sie ein entspre- chendes Interesse am Widerruf des Streitpatents mit Wirkung „ex tunc“ habe, nicht geäußert, weshalb davon auszugehen ist, dass ein solches Interesse nicht besteht. Damit hat im vorliegenden Fall das Erlöschen des Streitpatents unmittelbar zur Er- ledigung des vorliegenden Einspruchsverfahrens in der Hauptsache geführt. 2. Mit der Erledigung des Einspruchsverfahrens ist auch eine Erledigung hinsicht- lich des vorliegenden Beschwerdeverfahrens eingetreten, das dieselbe Zielrichtung betraf (vgl. Busse/Engels, PatG, 8. Aufl., § 73 Rn. 195). Eine Fortführung des Ein- spruchs-Beschwerdeverfahrens haben auch die Patentinhaberinnen nicht begehrt, obwohl ihnen das eine Möglichkeit eröffnet hätte, ggf. im Wege einer Anschlussbe- schwerde nochmals aktiv gegen die auch sie belastende, erstinstanzliche Entschei- dung vorzugehen (vgl. hierzu: Schulte/Püschel, PatG, 11. Aufl., § 73 Rn. 211). Im Interesse der vorliegenden Verfahrensbeteiligten sowie Dritter konnte daher durch den hier gefassten, der förmlichen Rechtskraft fähigen Beschluss auch die Erledi- gung des vorliegenden Einspruchs-Beschwerdeverfahrens ausgesprochen werden (vgl. BPatG GRUR 2010, 363, 365 - „Radauswuchtmaschine“; Busse/Engels, PatG, 8. Aufl., § 73 Rn. 191, 200). 3. Die Erledigung des Einspruchsverfahrens in der Hauptsache führt in entspre- chender Anwendung von § 269 Abs. 3 Satz 1 ZPO zur Wirkungslosigkeit des mit - 4 - der Beschwerde angefochtenen Beschlusses (vgl. Busse/Engels, PatG, 8. Aufl., § 73 Rn. 189 ff., 200). Im Interesse der Öffentlichkeit ist auch diese Rechtsfolge von Amts wegen festzustellen (vgl. Busse/Engels, PatG, 7. Aufl., § 59 Rn. 295; vgl. auch Anmerkung Köppen in Mitt. 2014, 282, 283). 4. In entsprechender Anwendung von § 79 Abs. 2 PatG ergeht der vorliegende Beschluss ohne mündliche Verhandlung. 5. Für eine Kostenentscheidung war kein Raum, da eine Kostenauferlegung we- der für das Einspruchsverfahren noch hinsichtlich des vorliegenden Einspruchs-Be- schwerdeverfahrens der Billigkeit entsprochen hätte (vgl. § 62 Abs. 1 PatG bzw. § 80 Abs. 1 PatG). 6. Zur Rechtsfrage, ob die Erledigung des Einspruchsverfahrens hier in entspre- chender Anwendung von § 269 Abs. 3 Satz 1 ZPO zur Wirkungslosigkeit des mit der Beschwerde angefochtenen Beschlusses geführt hat, war gemäß § 100 Abs. 2 Nr. 1 und Nr. 2 PatG die Rechtsbeschwerde zuzulassen. Die genannte Rechtsfrage ist von grundsätzlicher Bedeutung und höchstrichterlich bisher nicht geklärt worden. In Fällen, in denen mit einem erstinstanzlichen Beschluss ein Voll- oder Teilwiderruf eines Patents ausgesprochen wurde, verhindert die Anwendung der genannten Re- gelung den Eintritt der Bestandskraft und verursacht damit quasi „rückwirkend“ wie- der die ungeschmälerte Aufrechterhaltung des Patents. Die Anwendung von § 269 Abs. 3 Satz 1 ZPO führt damit zu einem Ergebnis, das sowohl für die Allgemeinheit als auch für den jeweiligen Einsprechenden einen gleichsam überraschenden wie belastenden Rechtsnachteil bedeuten kann. Mit Blick auf Sinn und Zweck eines pa- tentamtlichen Einspruchsverfahrens und eines patentgerichtlichen Einspruchs-Be- schwerdeverfahrens stellt sich damit die Frage, ob beim patentamtlichen Ein- spruchsverfahren im Sinne von § 99 Abs. 1 PatG Besonderheiten zu beachten sind, die hier eine entsprechende Anwendung von § 269 Abs. 3 Satz 1 ZPO ausschlie- ßen. - 5 - III. Rechtsmittelbelehrung Hinsichtlich der aufgeworfenen Rechtsfrage, die der Zulassung der Rechtsbe- schwerde zugrunde liegt, steht den am Beschwerdeverfahren Beteiligten gegen die- sen Beschluss das Rechtsmittel der Rechtsbeschwerde zu. Unabhängig davon kann dieser Beschluss mit der Rechtsbeschwerde auch dann angefochten werden, wenn einer der in § 100 Absatz 3 PatG aufgeführten Mängel des Verfahrens gerügt wird. Die Rechtsbeschwerde ist innerhalb eines Monats nach Zustellung dieses Be- schlusses beim Bundesgerichtshof, Herrenstr. 45a, 76133 Karlsruhe, durch einen beim Bundesgerichtshof zugelassenen Rechtsanwalt als Bevollmächtigten einzule- gen. Dr. Höchst Eisenrauch Wiegele Dr. Deibele