BPatG 154 05.11 BUNDESPATENTGERICHT 26 W (pat) 507/10 _______________ (Aktenzeichen) Verkündet am 7. September 2011 … B E S C H L U S S In der Beschwerdesache … betreffend die Markenanmeldung 30 2008 045 625.6 hat der 26. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts in der Sitzung vom 7. September 2011 unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters Dr. Fuchs-Wissemann, des Richters Reker und der Richterin Dr. Schnurr - 2 - beschlossen: Auf die Beschwerde wird der Beschluss der Markenstelle für Klas- se 33 vom 14. Dezember 2009 aufgehoben. G r ü n d e I Die Markenstelle für Klasse 33 des Deutschen Patent- und Markenamts hat die Anmeldung der für die Waren „33: Alkoholische Getränke, ausgenommen Biere“ bestimmten farbigen Bildmarke mit Beschluss vom 14. Dezember 2009 gemäß § 37 Abs. 1 i. V. m. § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG zurückgewiesen, weil der angemeldeten Marke für die beanspruch- ten Waren jegliche Unterscheidungskraft fehle. Zur Begründung hat sie ausge- führt, bei den Wortbestandteilen der angemeldeten Marke handele es sich um eine sprachüblich gebildete, sloganartige Wortfolge. In dieser sei der Bestandteil „Weingärten“ die Pluralform des deutschen Begriffs „Weingarten“, mit dem eine - 3 - mit Weinreben bepflanzte Fläche bezeichnet werde. Der folgende Satz „WIR SIND DIE WINZER“ sei eine werbeübliche, subjektbezogene Aussage in der Form des pluralis majestatis, die dazu geeignet sei, den Verbraucher anzusprechen und auf die besondere Qualität eines Weines hinzuweisen. Der beschreibende Einsatz von mit den Worten „Wir sind…“ eingeleiteten Aussagen in der Werbung sei aus dem Internet ersichtlich, in dem Aussagen wie „Wir sind die Köche“, „Wir sind Informa- tik“ oder „Wir sind Hamburg“ verwendet würden. Die Gesamtbezeichnung „Weingärten - WIR SIND DIE WINZER“ werde vom Verkehr daher nur als ein wer- bender Hinweis mit dem Ziel, dass der Kunde sich mit dem Herstellungsbetrieb der so gekennzeichneten Waren identifizieren möge, und nicht als betrieblicher Herkunftshinweis aufgefasst. Auch die grafische und farbliche Gestaltung könne der angemeldeten Marke nicht zur Unterscheidungskraft verhelfen. Einfachen gra- fischen Gestaltungen oder Verzierungen des Schriftbildes sowie einfachen Hinter- grund- und Hervorhebungsmustern, an die sich der Verkehr durch häufige Ver- wendung in der Werbung gewöhnt habe, fehle die Fähigkeit, beschreibenden Wortbestandteilen zur Unterscheidungskraft zu verhelfen. Die grafische Gestal- tung der angemeldeten Marke, die sich in einer viereckigen, leicht geschwungen dargestellten, etikettenartigen Fläche in dunkelblauer Farbe mit goldenen Rändern erschöpfe, halte sich im werbeüblichen Rahmen und werde vom Verkehr deshalb nicht als betriebliches Unterscheidungsmittel, sondern als bloßes Blickfangmittel aufgefasst. Dagegen wendet sich die Anmelderin mit der Beschwerde. Sie ist der Ansicht, bereits die Kombination der Wortelemente „Weingärten“ und „WIR SIND DIE WINZER“ sei ungewöhnlich und phantasievoll. Das Besondere dabei sei die Ab- folge und die gedankliche Verquickung der Örtlichkeit „Weingärten“ mit der Person der Winzer. Aber selbst dann, wenn davon ausgegangen werde, dass es sich bei den Wortbestandteilen der angemeldeten Marke um rein beschreibende Angaben handele, weise die angemeldete Marke wegen ihrer konkreten grafischen Gestal- tung die notwendige Unterscheidungskraft auf. Sämtliche farbigen und bildlichen Merkmale zusammengenommen gingen über eine einfache, werbeübliche Gestal- - 4 - tung hinaus. Weinetiketten wiesen üblicherweise eine rechteckige Form bzw. eine Form auf, die sich der Form der Flasche oder des Flaschenhalses anpasse. Die Gestaltung eines Weinetiketts in Form einer Welle sei unüblich. Demgegenüber sei die pauschale Behauptung der Markenstelle, die grafische Gestaltung der an- gemeldeten Marke bewege sich im Rahmen des Werbeüblichen, nicht geeignet, die Zurückweisung wegen fehlender Unterscheidungskraft zu rechtfertigen. Die Anmelderin beantragt, den Beschluss der Markenstelle für Klasse 33 des Deutschen Patent- und Markenamts vom 14. Dezember 2009 aufzuheben. II Die zulässige Beschwerde der Anmelderin ist begründet. Der Eintragung der an- gemeldeten Marke für die in der Anmeldung aufgeführte Ware stehen die Schutz- hindernisse des § 8 Abs. 2 MarkenG nicht entgegen. Der angemeldeten Marke fehlt für alkoholische Getränke insbesondere nicht jegli- che Unterscheidungskraft (§ 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG). Unterscheidungskraft im Sinne der vorstehenden Bestimmung bedeutet die Eignung einer Marke, die mit ihr beanspruchten Waren oder Dienstleistungen als von einem bestimmten Unter- nehmen stammend zu kennzeichnen und sie dadurch für den Verkehr von denen anderer Anbieter unterscheidbar zu machen (vgl. EuGH GRUR 2006, 233, 235 Rdn. 45 - Standbeutel; EuGH GRUR 2003, 604, 608, Rdn. 62 - Libertel). Die Ein- tragung als Marke kommt nur in Betracht, wenn ein Zeichen diese Herkunftsfunk- tion erfüllen kann (vgl. EuGH GRUR 2003, 55, 57 f., Rdn. 51 - Arsenal Football Club; BGH MarkenR 2006, 395, 397, Rdn. 18 - FUSSBALL WM 2006 m. w. N.). Ist dies nicht der Fall, widerspricht es dem Allgemeininteresse, das fragliche Zeichen mit seiner Eintragung in das Register zugunsten eines Anmelders zu monopolisie- - 5 - ren und der Nutzung durch die Allgemeinheit dauerhaft zu entziehen (vgl. EuGH GRUR 2006, 608, 610, Rdn. 59 - EUROHYPO; EuGH GRUR 2004, 943, 944, Rdn. 26 - SAT.2; EuGH GRUR 2003, 604, 608, Rdn. 60 - Libertel). Um das Schutzhindernis des § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG zu überwinden, reicht nach ständi- ger Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs allerdings jede auch noch so geringe Unterscheidungskraft aus (vgl. z. B. BGH GRUR 2006, 850, Rdn. 28 - FUSSBALL WM 2006). Ausgehend von diesen Grundsätzen kann der angemeldeten Marke in Bezug auf die beanspruchten Waren nicht jegliche Unterscheidungskraft abgesprochen wer- den. Zwar handelt es sich bei dem in der angemeldeten Marke enthaltenen Wortbe- standteil „Weingärten“, dem Plural des Begriffs „Weingarten“, um eine für die unter den Oberbegriff „alkoholische Getränke, ausgenommen Biere“ fallende Ware „Weine“ um eine beschreibende Angabe, die so bezeichnete Weine dahingehend beschreibt, dass sie aus Reben gekeltert worden sind, die aus Weingärten stam- men. Auch bei dem in der angemeldeten Marke weiter enthaltenen Satz „WIR SIND DIE WINZER“ handelt es sich um eine nach sprachlichen Vorbildern in der Werbesprache und im allgemeinen Sprachgebrauch - z. B. „Wir sind Papst“ - ge- bildete Satzkonstruktion, mit der sprachregelgerecht und schlagwortartig zum Aus- druck gebracht wird, dass es sich bei so bezeichneten Weinen und anderen alko- holischen Getränken um solche handelt, die von Winzern erzeugt und abgefüllt worden sind, wobei auch die gewählte sprachliche Form „WIR SIND …“ ange- sichts ihrer Üblichkeit in der Werbung und der Alltagssprache vom Durchschnitts- verbraucher dieser Waren nicht mehr als Hinweis auf ein einzelnes Unternehmen, sondern nur noch als eine die fachliche Kompetenz und die damit einhergehende Qualität der Erzeugnisse zum Ausdruck bringende, anpreisende Aussage verstan- den wird. Entsprechend gebildeten Bezeichnungen ist vom Bundespatentgericht in den letzten Jahren deshalb bereits wiederholt die Unterscheidungskraft abgespro- chen worden (vgl. z. B. BPatG PAVIS PROMA, 28 W (pat) 522/10, 23.06.2010 - Wir sind Innovation!; 25 W (pat) 59/02, 17.07.2003 - We create brands; - 6 - 28 W (pat) 127/09, 27.10.2010 - We Are Pioneering Solutions; HABM R0590/04-4, 21.04.2006 - WE BRING QUALITY TO LIGHT; R0921/04-2, 02.05.2005 - we make sure). Trotz des beschreibenden Charakters der einzelnen Wortelemente der angemel- deten Marke weist diese jedoch entgegen der Ansicht der Markenstelle in ihrer Gesamtform das erforderliche Mindestmaß an Unterscheidungskraft auf. Für die Schutzfähigkeit einer aus sachbezogenen Einzelelementen bestehenden mehrteiligen Marke ist nicht ausschlaggebend, ob die einzelnen Wortbestandteile unterscheidungskräftig sind, sondern ob der durch sie gebildeten Gesamtaussage die Eignung zur betrieblichen Herkunftskennzeichnung zukommt (EuGH GRUR 2004, 680, Nr. 24 - BIOMILD; GRUR 2008, 608, Nr. 41 - EUROHYPO; GRUR 2010, 534, Nr. 42 - PRANAHAUS; BGH GRUR 2008, 1002, Nr. 29 - Schuhpark). Zwar wird eine aus beschreibenden Begriffen bestehende Wortbildung im Allge- meinen ebenfalls als beschreibend angesehen werden, sofern kein merklicher Unterschied zwischen der Neubildung und der bloßen Summe der Bestandteile besteht. Ein derartiger relevanter Unterschied setzt sprachliche oder begriffliche Besonderheiten voraus, welche die gewählte Verbindung als ungewöhnlich er- scheinen lassen. Maßgeblich ist letztlich, ob der durch die Kombination bewirkte Gesamteindruck über die Zusammenstellung beschreibender Elemente hinaus- geht oder sich in deren bloßer Summenwirkung erschöpft (EuGH a. a. O. Nr. 34-37 - BIOMILD; a. a. O. Nrn. 45 und 69 - EUROHYPO; BGH GRUR 2009, Nr. 13 - My World). Die unmittelbare Abfolge der Bezeichnungen „Weingärten“ und „WIR SIND DIE WINZER“ weist insoweit eine begriffliche Besonderheit auf, als durch die Bezug- nahme des Wortes „WIR“ auf das vorangehende Wort „Weingärten“ diese Wein- anbauflächen als Winzer definiert werden. Auf Grund dessen ist die Verbindung aller Wortelemente der angemeldeten Marke ungewöhnlich, was auch ein ange- messen aufmerksamer und verständiger Durchschnittsverbraucher von Weinen - 7 - und anderen alkoholischen Getränken erkennen wird. Schon deshalb vermittelt die angemeldete Marke einen über die bloße Aneinanderreihung beschreibender An- gaben hinausgehenden, ausreichenden herkunftshinweisenden Gesamteindruck. Zur Unterscheidungskraft der angemeldeten Marke trägt zudem die grafische und farbliche Gestaltung der angemeldeten Marke maßgeblich bei. Die grafische Aus- gestaltung einer aus sachbezogenen Angaben bestehenden Marke vermag einen über die sachliche Aussage hinausgehenden schutzfähigen Gesamteindruck dann zu bewirken, wenn sie entsprechende charakteristische Merkmale aufweist, die über einfache und gebräuchliche Gestaltungen oder Verzierungen hinausgehen (BGH GRUR 2008, 710, Nr. 20 - VISAGE; GRUR 2009, 954, Nr. 16 - Kinder III). Zwar vermögen gebräuchliche Schriftarten, einzelne grafische Elemente wie Stri- che oder farbige Ausgestaltungen im Allgemeinen die Unterscheidungskraft be- schreibender Wortbestandteile einer Marke nicht zu begründen, weil sie vom Ver- kehr regelmäßig nur als das Bemühen um die Erreichung eines ästhetisch an- spruchsvollen Gesamtbildes und nicht als herkunftskennzeichnende Elemente be- wertet werden. Jedoch kann die Verbindung solcher ausschließlich schutzunfähi- ger Bild- und Farbelemente die Eintragungsfähigkeit begründen, weil auch Be- standteile, die für sich gesehen nicht unterscheidungskräftig sind, in ihrer Kombi- nation eine hinreichende Unterscheidungskraft aufweisen können (BGH GRUR 2011, 65, Nr. 12 - Buchstabe T mit Strich). Ein solcher Fall liegt hier vor. Die Summe und die Art der Verbindung der einzelnen, sich im Rahmen des Üblichen bewegenden Ausgestaltungen geht über eine werbeübliche Gestaltung hinaus. Zur Unterscheidungskraft der angemeldeten Marke trägt neben der mehrfarbigen Wellenform des Etiketts maßgeblich auch die Art der Verbindung der einzelnen Wortelemente der Marke bei, die insoweit eine auffällige Besonderheit im Zentrum der Marke aufweist, als der Buchstabe „g“ des Wortes „Weingärten“ in die Wort- folge „WIR SIND DIE WINZER“ hineinragt und beide Wortbestandteile der ange- meldeten Marke miteinander verklammert. - 8 - Angesichts der dargestellten begrifflichen und grafischen Besonderheiten der an- gemeldeten Marke ist davon auszugehen, dass der Verkehr die angemeldete Marke nicht nur als eine beschreibende bzw. die Waren anpreisende Angabe, sondern als betrieblichen Herkunftshinweis auffassen wird. Auch das Schutzhindernis des § 8 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG steht der Eintragung der angemeldeten Marke für die in der Anmeldung aufgeführten Waren nicht entge- gen. Angesichts der begrifflichen und grafischen Besonderheiten der angemelde- ten Marke besteht kein Allgemeininteresse an der Freihaltung der angemeldeten Wort-Bild-Kombination zu Gunsten der Mitbewerber der Anmelderin. Der Be- schwerde der Anmelderin war daher stattzugeben. Dr. Fuchs-Wissemann Dr. Schnurr Reker Fa

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