BPatG 154 6.70 BUNDESPATENTGERICHT 19 W (pat) 701/04 _______________ Aktenzeichen Verkündet am 14. März 2005 … B E S C H L U S S In der Einspruchssache … betreffend das Patent 42 30 681 - 2 - hat der 19. Senat (Technischer Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts auf die mündliche Verhandlung vom 14. März 2005 unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters Dipl.-Phys. Dr. Kellerer und der Richter Schmöger, Dipl.-Phys. Dr. Mayer und Dipl.-Ing. Groß beschlossen: Das Patent 42 30 681 wird unbeschränkt aufrechterhalten. Der Einspruch ist unzulässig. G r ü n d e I Für die am 14. September 1992 beim Deutschen Patent- und Markenamt einge- gangene Anmeldung, für die die Unionspriorität in Österreich vom 19. Septem- ber 1991 mit dem Aktenzeichen 1892/91 in Anspruch genommen ist, ist die Ertei- lung des Patents am 12. Juli 2001 veröffentlicht worden. Das Patent hat die Be- zeichnung "Verfahren zur Montage von Hängern an einer Oberleitung". Gegen das Patent hat die D… AG am 11. Oktober 2001 Einspruch er- hoben. Zur Begründung hat sie sinngemäß vorgetragen, den Gegenständen der Patentansprüche 1 bis 3 mangle es an erfinderischer Tätigkeit. - 3 - Der geltende, erteilte Patentanspruch 1 lautet: "Verfahren zur Montage von Hängern an einer Oberleitung ei- nes Gleises durch eine Mannschaft, wobei mit Hilfe der aus ei- nem Gleisplan bekannten Anzahl der zwischen zwei Fahrlei- tungsmasten vorgesehenen Hänger sowie deren Soll-Abstand zueinander unter Vorfahrt eines Montagefahrzeugs die Hänger zwischen Tragseil und Fahrdraht montiert werden, dadurch ge- kennzeichnet dass in Abhängigkeit von einem durch einen Fahrleitungsmast definierten Null-Wert der mit dem Montage- fahrzeug zurückgelegte Weg gemessen und automatisch mit dem jeweiligen Soll-Abstand des zu montierenden Hängers ver- glichen wird und dass bei Übereinstimmung des Weg-Meßwer- tes mit dem Soll-Abstand des zu montierenden Hängers ein Signal zur Kennzeichnung der korrekten Soll-Position des Hän- gers in bezug auf den Fahrdraht für die Mannschaft abgegeben wird". Die Einsprechende ist der Ansicht, sie habe in ihrem Einspruchsschriftsatz vom 11. Oktober 2001 zu allen wichtigen Merkmalen der Erfindung Stellung genom- men. Bei der dazu in Bezug genommenen Druckschrift "Einbauzeichnungen Regelfahr- leitung", April 1974 handle es sich um ein öffentlich zugängliches Regelwerk, das alle Lieferanten der Bahn kennen würden. Die Einsprechende stellt den Antrag, das Patent 42 30 681 zu widerrufen. - 4 - Die Patentinhaberin stellt den Antrag, den Einspruch als unzulässig zu verwerfen und das Patent 42 30 681 unbeschränkt aufrechtzuerhalten. Sie ist der Auffassung, im Einspruchsschriftsatz seien nicht alle Merkmale des Pa- tentanspruchs 1 erwähnt und mit dem Stand der Technik verglichen worden; es seien im Einspruchsschriftsatz auch keine Tatsachen angegeben worden, aus de- nen sich ergebe, dass es sich bei der Druckschrift "Einbauzeichnungen Regelfahr- leitung" a.a.O. um eine öffentliche Druckschrift handle. Wegen weiterer Einzelheiten wird auf den Akteninhalt verwiesen. II Gemäß PatG § 147 Abs 3 liegt die Entscheidungsbefugnis bei dem hierfür zustän- digen 19. Senat (Technischer Beschwerdesenat). Dieser hatte - wie in der Ent- scheidung in der Einspruchssache 19 W (pat) 701/02 (mwN; vgl BPatGE 46,134) ausführlich dargelegt ist - aufgrund öffentlicher mündlicher Verhandlung zu ent- scheiden. Die Einsprechende hat ihren Rechtsbehelf zwar in rechter Frist erhoben (PatG § 59 Abs 1, Satz 1) und zulässigerweise auch auf mangelnde Patentfähig- keit als Widerrufsgrund des PatG § 21 (hier: Abs 1 Nr 1) gestützt (PatG § 59 Abs 1 S 3). Der Einspruch ist jedoch unzulässig. - 5 - 1. Einspruchsgrund Der Einspruchsgrund "mangelnde erfinderische Tätigkeit" (§ 21 Abs 1 Satz 1), ist zwar zulässig geltend gemacht; es fehlt jedoch an ausreichender Substantiierung. Nach PatG § 59 Absatz 1 Satz 2 ist der Einspruch gegen ein Patent zu begrün- den. Nach Satz 4 dieser Vorschrift sind die Tatsachen, die den Einspruch rechtfer- tigen, im einzelnen anzugeben. Darunter ist die Gesamtheit der Tatsachen zu ver- stehen, aus denen die von der Einsprechenden begehrte Rechtsfolge, nämlich der Widerruf des Patents, hergeleitet wird. Die Tatsachenangaben müssen sich auf einen der in PatG § 21 genannten Widerrufsgründe beziehen, da der Einspruch nur auf die Behauptung gestützt werden kann, dass einer dieser Gründe vorliege (PatG § 59 Abs 1 Satz 3). Der Bundesgerichtshof hat in ständiger Rechtsprechung (vgl ua BlPMZ 1988, 289, 290 - Messdatenregistrierung) unter Hinweis auf weitere Entscheidungen hervor- gehoben, es sei keineswegs in das Belieben des Einsprechenden gestellt, was und in welchem Umfang er zur Stützung seines Einspruchsbegehrens vorträgt. Danach genüge die Begründung des Einspruchs den gesetzlichen Anforderungen nur dann, wenn sie die für die Beurteilung des behaupteten Widerrufsgrundes - hier: mangelnde Patentfähigkeit - maßgeblichen Umstände so vollständig dar- legt, dass der Patentinhaber und insbesondere das Patentamt (und dementspre- chend nach der Änderung des Einspruchsrechts der Senat) daraus abschließende Folgerungen für das Vorliegen oder Nichtvorliegen eines Widerrufsgrundes ziehen können (vgl BGH - Messdatenregistrierung, mit Hinweis auf BGH - Streichgarn). Insbesondere genüge eine Einspruchsbegründung den gesetzlichen Anforderun- gen dann nicht, wenn sie sich nur mit Teilaspekten der patentierten Lehre befasst (vgl BGH BlPMZ 1988, 250 - Epoxidation) und sich etwa mit dem Zusammenwir- ken der einzelnen Bauelemente der durch das Streitpatent unter Schutz gestellten Vorrichtung nicht im einzelnen auseinandersetzt (vgl BGH - Messdatenregistrie- rung). - 6 - In ihrem Einspruchsschriftsatz vom 11. Oktober 2001 setzt sich die Einsprechende u.a. nicht damit auseinander, wie ein Fachmann - hier ein Fachhochschulingenieur des Maschinenbaus - in Kenntnis der "Einbauzeichnungen Regelfahrleitung" a.a.O. ohne erfinderisch tätig werden zu müssen, darauf hätte kommen können, ein Verfahren zur Montage von Hängern an einer Oberleitung so zu gestalten, dass der gemessene zurückgelegte Weg automatisch mit dem jeweiligen Soll-Ab- stand des zu montierenden Hängers verglichen wird und dass bei Übereinstim- mung des Weg-Messwertes mit dem Soll-Abstand des zu montierenden Hängers ein Signal zur Kennzeichnung der korrekten Soll-Position des Hängers in Bezug auf den Fahrdraht für die Mannschaft abgegeben wird. Die Einsprechende gibt nämlich lediglich im Zusammenhang mit einem nicht ge- nannten Stand der Technik an, dass es bekannt sei, die Schiene im Soll-Abstand eines Hängers optisch zu markieren (Einspruchsschriftsatz S 2 drittletzter Abs); wie ein Fachmann davon ausgehend, gegebenenfalls in Verbindung mit den "Ein- bauzeichnungen Regelfahrleitung" a.a.O., auf ein Signal für die auf dem Fahrzeug befindliche Mannschaft hätte gelangen können, führt die Einsprechende aber nicht aus. Auch im Zusammenhang mit dem Vergleich des gemessenen Weges mit dem je- weiligen Soll-Abstand des zu montierenden Hängers verweist sie auf nichtge- nannte Beispiele aus dem Stand der Technik, denen gegenüber ein solcher Ver- gleich "eine der fundamentalsten und einfachsten Aufgaben in der Automatisie- rungstechnik" darstelle (Einspruchsschriftsatz S 2 le Abs bis S 3 Abs 1); sie zeigt aber keine Lösungen auf, die der Fachmann bei einem Verfahren zur Montage von Hängern an einer Oberleitung hätte nutzen können. Die Einsprechende beschäftigt sich im Einspruchsschriftsatz somit lediglich mit ei- nem Teil des Patentanspruchs 1. - 7 - Wenn die Einsprechende der patentgemäßen Lösung die erfinderische Tätigkeit absprechen wollte, so musste sie sich mit der Gesamtlehre des Patentan- spruchs 1 auseinandersetzen. Die Einsprechende hätte den Inhalt der Druckschrift "Einbauzeichnungen Regelfahrleitung" - unterstellt es handele sich um eine öffent- liche Druckschrift - im einzelnen mit dem Gegenstand des Streitpatents verglei- chen müssen, indem sie sämtliche Anspruchsmerkmale im Patentanspruch 1 an- spricht und im Zusammenhang mit dem Stand der Technik vergleicht, um daraus die Tatsachen herzuleiten, aus denen sich der Widerrufsgrund des PatG § 21 er- gibt. Das hat die Einsprechende nicht getan. Eine Einspruchsbegründung, die sich nur mit einem Teilaspekt der unter Schutz gestellten Erfindung, nicht aber mit der gesamten patentierten Lehre befasst, ist formal unvollständig (vgl BGH - Epoxidation). 2. Unzulässigkeit des Einspruchs Damit hat die Einsprechende innerhalb der Einspruchsfrist die tatsächlichen Vor- aussetzungen eines der in PatG § 21 genannten Widerrufsgründe nicht ausrei- chend dargetan, so dass die Unzulässigkeit des Einspruchs festzustellen war. III Lag somit kein zulässiger Einspruch vor, war das Patent ohne weitere Sachprü- fung unverändert aufrechtzuerhalten. Ist der einzige Einspruch - oder sind alle Einsprüche - gegen ein Patent unzuläs- sig, ist die Aufrechterhaltung des Patents (ohne weitere Sachprüfung) auszuspre- chen. Ein alleiniger Ausspruch über die Verwerfung des Einspruchs - oder der Ein- sprüche - kommt nicht in Betracht. Wie der 20. Senat des Bundespatentgerichts in der Entscheidung 20 W (pat) 344/02 ausführlich dargelegt hat, bleibt auch dann, wenn der einzige oder alle Einsprüche unzulässig sind und folglich eine sachliche Überprüfung der Bestandskraft des Patents aufgrund vorgebrachter Widerrufsgründe ausscheidet, - 8 - nur der Ausspruch über die unveränderte Aufrechterhaltung des Patents. Denn in PatG § 61 Abs 1 Satz 1 ist abschließend geregelt, durch welche Art der Entschei- dung das Einspruchsverfahren zu beenden ist. Es ist durch Beschluss zu ent- scheiden, ob und in welchem Umfang das Patent aufrechterhalten oder widerrufen wird. Die bloße Verwerfung des Einspruchs als unzulässig ist nicht vorgesehen. Sie kann nun, angesichts der Neuregelung des Einspruchsrechts (PatG § 147), nicht mehr mit einer planwidrigen Unvollständigkeit und einer daher sachgerecht erforderten Ergänzungsbedürftigkeit des Einspruchsrechts begründet werden, wie dies auf der Grundlage der Entscheidung des Juristischen Beschwerdesenats vom 23. März 1984 (BPatGE 26, 143) bisher durchgängige Auffassung war. Wenn, wie der Senat bereits herausgestellt hat (vgl BPatGE 46, 134, 136), Gegenstand des gerichtlichen Einspruchsverfahrens das Patent ist, dann kann - mangels einer ab- weichenden gesetzlichen Regelung - auch im Falle eines oder mehrerer unzuläs- siger Einsprüche nichts anderes gelten. Dr. Kellerer Schmöger Dr. Mayer Dipl.-Ing. Groß Be

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