2 StR 211/23

ECLI:DE:BGH:2024:260324B2STR211.23.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS 2 StR 211/23 vom 26. März 2024 in der Strafsache gegen wegen bandenmäßigen Handeltreibens mit Betäubungsmitteln - 2 - Der 2. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat nach Anhörung des Generalbun- desanwalts und des Beschwerdeführers am 26. März 2024 gemäß § 349 Abs. 4 StPO beschlossen: 1. Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Landge- richts Frankfurt am Main vom 11. Oktober 2022 mit den Feststel- lungen aufgehoben. 2. Die Sache wird zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere Strafkammer des Landgerichts zurückverwiesen. Gründe: Das Landgericht hat den Angeklagten wegen bandenmäßigen Handeltrei- bens mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge zu einer Freiheitsstrafe von acht Jahren verurteilt und eine Einziehungsentscheidung getroffen. Seine auf die Verletzung formellen und materiellen Rechts gestützte Revision hat mit einer Ver- fahrensrüge Erfolg (§ 349 Abs. 4 StPO). 1. Die Verurteilung des Angeklagten hat keinen Bestand, weil das Land- gericht einen Beweisantrag des Angeklagten unter Verstoß gegen § 244 Abs. 3 Satz 3 Nr. 2 StPO abgelehnt hat. Dem liegt folgendes Verfahrensgeschehen zu Grunde: Der Verteidiger des Angeklagten stellte in der Hauptverhandlung vom 27. September 2022 einen Antrag auf Einvernahme des rechtskräftig verurteilten 1 2 3 - 3 - – potenziellen – Mittäters Ü. zum Beweis der Tatsache, „dass er [Ü. ] aus- schließlich an den gesondert verfolgten J. Drogen verkauft und aus- schließlich mit ihm Absprachen gehalten und ausschließlich mit J. eine geschäftliche Beziehung hatte“. Der Antrag war damit begründet, dass dem Angeklagten bandenmäßiges Handeltreiben mit den gesondert verfolgten J. und Ü. vorgeworfen werde und dem inzwischen rechtskräftig verurteilten Ü. in dieser Sache kein Auskunftsverweigerungsrecht nach § 55 StPO zu- stehe. Das Landgericht hat den Beweisantrag mit der Begründung zurückgewie- sen, dass es ohne Bedeutung sei, ob der rechtskräftig verurteilte Ü. aus- schließlich an den gesondert verfolgten J. Drogen verkauft habe. Es gehe vorliegend darum, ob Ü. , J. und der Angeklagte einen Tatbeitrag zum Beschaffen und Herstellen des Amphetamins und Marihuanas geleistet, diese Drogen sodann an Dritte verkauft hätten und diese Handlungen auf einer Bandenabrede beruhten. Soweit Ü. zu der Frage, ob er ausschließlich mit J. Absprachen getroffen habe, vernommen werden solle, sei schon un- klar, was Gegenstand der Absprache gewesen sein solle. Selbst wenn man den Antrag dahingehend auslege, dass Ü. im Hinblick auf den in der Anklageschrift vorgeworfenen Sachverhalt ausschließlich mit J. kommuniziert habe, wäre diese Beweistatsache bedeutungslos. Denn diese würde das Vorliegen ei- ner Bandenabrede nicht ausschließen, da eine Bandenabrede nicht voraussetze, dass sich die Beteiligten persönlich absprechen oder untereinander kennen. So- weit Beweis darüber erhoben werden solle, dass Ü. ausschließlich mit J. geschäftliche Beziehungen unterhalten habe, sei ebenfalls unklar, was da- mit gemeint sei. Es liege keine konkrete Tatsachenbehauptung vor. 2. Diese Ablehnung des Beweisantrags hält rechtlicher Nachprüfung nicht stand. 4 5 - 4 - a) Genügt ein erkennbar als Beweisantrag vorgebrachtes Beweisbegeh- ren seinem Wortlaut nach nicht den Anforderungen an die notwendige Konkreti- sierung der Beweistatsache, ist es in sonstiger Weise lückenhaft, ungenau for- muliert oder mehrdeutig oder bleibt unklar, welcher einsichtige Prozesszweck mit ihm verfolgt werden soll, und lassen sich die hieraus resultierenden Zweifel nicht ohne weiteres eindeutig aus den gesamten Umständen der Antragstellung aus- räumen, so ist der Vorsitzende aufgrund der Aufklärungspflicht, die ein Hinwirken auf eine sachdienliche Antragstellung gebietet, der Fürsorgepflicht sowie der Ver- fahrensfairness (Art. 6 Abs. 1 Satz 1 EMRK) grundsätzlich gehalten, den Antrag- steller zunächst auf die Bedenken gegen seinen Antrag hinzuweisen und ihm durch entsprechende Befragung Gelegenheit zu geben, die erforderliche Klar- stellung vorzunehmen (vgl. BGH, Urteil vom 16. April 1996 − 1 StR 120/96, NStZ- RR 1996, 336, 337; Beschluss vom 8. Februar 1996 − 4 StR 776/95, NStZ 1996, 562; LR-StPO/Becker, 27. Aufl., § 244 Rn. 115; KK-StPO/Krehl, 9. Aufl., § 244 Rn. 78). Auch wenn dies nicht zum Erfolg führt, bleibt das Gericht verpflichtet, die vom Antragsteller tatsächlich gewollte Beweisbehauptung durch Auslegung zu ermitteln (vgl. BGH, Urteil vom 26. Januar 2000 − 3 StR 410/99, NStZ 2000, 267, 268 mwN). Diese kann sich nicht nur aus dem Wortlaut des Antrags, sondern aus allen Umständen, die bei einer nach Sinn und Zweck fragenden Auslegung zu berücksichtigen sind, ergeben (vgl. BGH, Urteil vom 9. Juli 2015 – 3 StR 516/14, StV 2016, 337, 338; Beschlüsse vom 11. April 2007 – 3 StR 114/07, juris Rn. 7; und vom 6. März 2014 – 3 StR 363/13, NStZ 2014, 419). Bei mehreren Interpre- tationsalternativen ist derjenigen der Vorzug zu geben, die zur Beweiserhebung führt (vgl. BGH, Urteil vom 11. Juli 1984 − 2 StR 320/84, NStZ 1984, 564, 565; Beschluss vom 12. Mai 2022 – 5 StR 450/21, juris Rn. 15 mwN). Ferner muss nach der ständigen Rechtsprechung der Beschluss, mit dem ein Beweisantrag wegen Bedeutungslosigkeit der behaupteten Tatsache abge- lehnt wird, die Erwägungen anführen, aus denen das Tatgericht der unter Beweis 6 7 - 5 - gestellten Tatsache aus rechtlichen oder tatsächlichen Gründen keine Bedeu- tung für den Schuld- oder Rechtsfolgenausspruch beimisst. Für die zu treffende Entscheidung ohne Bedeutung ist eine Tatsache nur dann, wenn ein Zusammen- treffen zwischen ihr und der abzuurteilenden Tat nicht besteht oder wenn sie trotz eines solchen Zusammenhangs nicht geeignet ist, die Entscheidung irgendwie zu beeinflussen, wobei sich das Gericht im Urteil nicht in Widerspruch zu der Ablehnungsbegründung setzen darf (vgl. BGH, Beschlüsse vom 20. August 1996 – 4 StR 373/96, BGHR StPO § 244 Abs. 3 Satz 2 Bedeutungslosigkeit 22; und vom 7. November 2023 – 2 StR 284/23, NStZ 2024, 177, 178; jew. mwN). b) Hieran gemessen erweist sich die Ablehnung des Beweisantrags als rechtsfehlerhaft. aa) Die Strafkammer hat das dem Beweisantrag bei verständiger Würdi- gung zugrundeliegende Beweisthema nur verkürzt behandelt und so den Antrag schon nicht in einem zur Beweiserhebung führenden Sinne ausgelegt. Der notwendigen Behandlung als Beweisantrag steht zunächst nicht ent- gegen, dass der Antrag seinem Wortlaut nach zwar positiv formuliert, jedoch in- haltlich auf eine Negativtatsache gerichtet war. Denn der Antrag ist bei verstän- diger Auslegung – naheliegend − dahingehend zu verstehen, dass unter Beweis gestellt war, es habe zwischen dem Angeklagten und Ü. keine betäubungsmit- telbezogenen Kontakte gegeben. Eine dahingehende Auslegung drängte sich auch deshalb auf, weil die Verteidigung des Angeklagten zuvor einen – von der Strafkammer mangels bestimmter Tatsachenbehauptung rechtsfehlerfrei abge- lehnten – „Beweisantrag“ auf Einvernahme des Ü. mit derselben Stoßrichtung gestellt hatte. Darin hatte sie beantragt, Ü. als Zeugen zum Beweis der Tatsa- che zu vernehmen, dass dieser ausschließlich mit J. Betäubungsmittel- 8 9 10 - 6 - handel betrieben habe. Mit dem der Verfahrensrüge zugrunde liegenden − in en- ger zeitlicher Abfolge gestellten − Beweisantrag wollte die Verteidigung bei glei- chem Beweisziel ihr Beweisthema konkretisieren, was sie im Beweisantrag durch die beispielhafte Aufzählung verschiedener Handlungssequenzen, die aus- schließlich zwischen Ü. und J. stattgefunden haben sollten − „Drogen verkauft“, „Absprachen gehalten“ und „geschäftlichen Beziehung“ − zum Aus- druck brachte. Soweit die Strafkammer ausführt, dass schon unklar sei, was Ge- genstand der „Absprache“ oder was mit „geschäftlichen Beziehung“ gemeint sei, und insoweit eine konkrete Tatsachenbehauptung vermisst, hat sie bei der gebo- tenen Auslegung des Beweisantrags dessen Beweisthema und Zielrichtung un- zulässig verkürzt. bb) Infolgedessen hat die Strafkammer den Beweisantrag rechtsfehlerhaft allein am Maßstab der rechtlichen Bedeutungslosigkeit gemessen und dabei den tatsächlichen Gehalt der unter Beweis gestellten Tatsachen außer Betracht ge- lassen. Sie hat deshalb bei ihrem Ablehnungsbeschluss verkannt, dass der Be- weisantrag nicht darauf abzielte, aus dem Umstand der ausschließlichen betäu- bungsmittelbezogenen Kommunikation zwischen Ü. und J. die An- nahme einer bandenmäßigen Tatbegehung unter Beteiligung des Angeklagten zu widerlegen. Insofern hat sie zwar – für sich genommen rechtsfehlerfrei – an- genommen, dass die unter Beweis gestellte Tatsache der Absprachen aus- schließlich zwischen Ü. und J. eine Bandenabrede nicht ausschloss (vgl. BGH, Urteil vom 23. April 2009 – 3 StR 83/09, juris Rn. 9). Sie hat jedoch nicht in den Blick genommen, dass bei sachgerechter Auslegung des Antrags nachgewiesen werden sollte, dass – unabhängig von der rechtlichen Einordnung als Bande – zwischen dem Angeklagten und Ü. zu keiner Zeit betäubungsmit- telbezogene Kontakte bestanden und damit insbesondere Rückschlüssen in tat- sächlicher Hinsicht entgegengetreten werden sollte, der Angeklagte und Ü. 11 - 7 - hätten über den Kryptodienst A. unter Pseudonymen miteinander kommuni- ziert. Mit diesem Gesichtspunkt befassen sich die Ablehnungsgründe nicht. cc) Die Ablehnung des Beweisantrags erweist sich zudem aus einem wei- teren Grund als rechtsfehlerhaft. Denn das Gericht muss sich an der dem Ableh- nungsbeschluss zugrundeliegenden Annahme der Bedeutungslosigkeit der Be- weistatsache festhalten lassen. Es darf sich im Urteil nicht zu der Ablehnungsbe- gründung in Widerspruch setzen oder seine Überzeugung auf das Gegenteil der unter Beweis gestellten Tatsache stützen (vgl. BGH, Urteil vom 19. September 2007 – 2 StR 248/07, StraFo 2008, 29; Beschlüsse vom 20. August 1996 – 4 StR 373/96, BGHR StPO § 244 Abs. 3 Satz 2 Bedeutungslosigkeit 22; vom 29. April 2014 – 3 StR 436/13, juris Rn. 3). Hiergegen hat die Strafkammer verstoßen, indem sie – allein orientiert an der defizitären Auslegung des Beweisantrags − feststellte, dass Ü. dem Ange- klagten Anweisungen gab, an wen die Betäubungsmittel auszuliefern seien und wie – nach der Festnahme des J. – im Hinblick auf die im Bunker vorrätig gehaltenen Drogen der Gruppierung zu verfahren sei. Damit hat sie entgegen dem vorgenannten Verständnis des Beweisantrags der behaupteten Beweistat- sache nicht nur eine die Entscheidung tragende Bedeutung beigemessen, son- dern sogar das Gegenteil davon festgestellt. 3. Die aufgezeigten Rechtsfehler führen zur Aufhebung des Schuld- spruchs mit den Feststellungen (§ 353 Abs. 2 StPO). Es ist nicht auszuschließen, dass die beantragte Beweisaufnahme ergeben hätte, dass zwischen dem Ange- klagten und Ü. keine betäubungsmittelbezogene Kommunikation stattfand, 12 13 14 - 8 - und der Angeklagte lediglich wegen des von ihm eingestandenen Handels mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge verurteilt worden wäre. Menges Appl Meyberg Schmidt Zimmermann Vorinstanz: Landgericht Frankfurt am Main, 11.10.2022 - 5/04 KLs - 5141 Js 227141/21 (19/21)