5 StR 194/23

ECLI:DE:BGH:2023:160823U5STR194.23.0 BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL 5 StR 194/23 vom 16. August 2023 in der Strafsache gegen wegen Handeltreibens mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge - 2 - Der 5. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat in der Sitzung vom 16. Au- gust 2023, an der teilgenommen haben: Vorsitzende Richterin am Bundesgerichtshof Cirener, Richter am Bundesgerichtshof Gericke, Richter am Bundesgerichtshof Prof. Dr. Mosbacher, Richterin am Bundesgerichtshof Resch, Richter am Bundesgerichtshof Prof. Dr. Werner, Oberstaatsanwalt beim Bundesgerichtshof als Vertreter des Generalbundesanwalts, Rechtsanwalt K. , Rechtsanwalt R. als Verteidiger, Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle, - 3 - für Recht erkannt: Die Revision der Staatsanwaltschaft gegen das Urteil des Land- gerichts Berlin vom 15. November 2022 wird verworfen. Die Kosten des Rechtsmittels werden der Staatskasse auferlegt. - Von Rechts wegen - Gründe: Das Landgericht hat den Angeklagten wegen Handeltreibens mit Betäu- bungsmitteln in nicht geringer Menge in elf Fällen zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von vier Jahren und vier Monaten verurteilt, seine Unterbringung in der Ent- ziehungsanstalt angeordnet und Einziehungsentscheidungen getroffen. Die mit der Sachrüge geführte Revision der Staatsanwaltschaft richtet sich lediglich ge- gen die Unterbringungsentscheidung; sie hat keinen Erfolg. I. 1. Nach den Feststellungen des Landgerichts ist der nicht berufstätige und von Transferleistungen lebende Angeklagte vielfach vorbestraft, auch wegen des Verkaufs von Marihuana. Er konsumierte vor seiner Inhaftierung seit 30 Jahren Cannabis, unter steter Steigerung der Dosis zuletzt täglich um die fünf Gramm. 1 2 - 4 - Dabei bevorzugte er Produkte mit einem hohen Gehalt des Wirkstoffs Tetrahyd- rocannabinol (THC, über 30 %). Daneben nahm er regelmäßig Kokain zu sich. Sein von Haftaufenthalten, Strukturlosigkeit und Verwahrlosung geprägtes Leben drehte sich zunehmend um die Möglichkeit der Beschaffung von Betäubungsmit- teln. Im Jahr 2013 absolvierte der Angeklagte im Rahmen einer Zurückstellung der Strafvollstreckung nach § 35 BtMG zunächst erfolgreich eine ambulante Dro- gentherapie, wurde in der Folgezeit aber wieder rückfällig. Der Angeklagte verkaufte zwischen dem 29. November 2021 und dem 8. Februar 2022 in zehn Fällen wöchentlich jeweils zwei Kilogramm Cannabis- blüten mit einem Wirkstoffgehalt von mindestens 10 % THC und in einem Fall knapp 5,4 kg Cannabisblüten mit einem Wirkstoffanteil von etwa 810 g THC an eine B. er Tätergruppierung. Durch diesen Handel wollte er sich eine Einnah- mequelle von einigem Umfang und einiger Dauer verschaffen. Bei einer Durch- suchung am 10. Februar 2022 warf der Angeklagte ein Bündel Geldscheine im Wert von 9.230 Euro aus dem Fenster, zudem fand man in seiner Hosentasche weitere 1.135 Euro. Daneben bewahrte er in seiner Wohnung mehrere Tütchen mit Cannabisblüten, ein Laminiergerät und zwei I-Phones auf. 2. Den Angaben des Angeklagten zu seinem Betäubungsmittelkonsum hat die Strafkammer Glauben geschenkt, weil sie im Einklang mit Durchsuchungs- funden, seinen Vorstrafen, der im Rahmen von § 35 BtMG durchgeführten The- rapie und Chatinhalten stünden. 3. Im Einklang mit den Ausführungen der psychiatrischen Sachverständi- gen hat das Landgericht die Unterbringung des Angeklagten in einer Entzie- hungsanstalt angeordnet und dies wie folgt begründet: Der langjährig sucht- kranke Angeklagte weise einen Hang auf, Rauschmittel im Übermaß zu sich zu nehmen. Die Taten gründeten mitursächlich auf dem Hang, weil der erwerbslose 3 4 5 - 5 - Angeklagte sie auch zur Finanzierung seiner Sucht begangen habe. Die Taten hätten nicht der Finanzierung eines aufwändigen Lebensstils des Angeklagten gedient, in dessen Kontext sich sein Konsum lediglich einbette, sondern er lebe in beengten und verwahrlosten Verhältnissen mit seiner neunköpfigen Familie. Die Taten wiesen zudem weder einen außergewöhnlich hohen Organisations- grad noch ein hohes Maß an Vorbereitung und Organisation auf. Ohne Behand- lung sei die suchtbedingte Begehung ähnlicher Straftaten zu erwarten. Bei dem therapiewilligen, einsichtigen und motivierten Angeklagten könne eine konkrete Erfolgsaussicht bejaht werden; die Therapiedauer betrage voraussichtlich zwei Jahre. II. Die lediglich zugunsten des Angeklagten eingelegte Revision der Staats- anwaltschaft (vgl. BGH, Beschluss vom 10. November 2015 – 1 StR 482/15, NStZ-RR 2016, 113, 114) ist wirksam auf die Anordnung der Unterbringung in einer Entziehungsanstalt beschränkt (vgl. zu den Voraussetzungen BGH, Urteil vom 28. Mai 2018 – 1 StR 51/18, NStZ-RR 2018, 275, 276). Sie hat keinen Erfolg, weil das Landgericht ohne Rechtsfehler angenommen hat, dass die Vorausset- zungen des § 64 StGB vorliegen. 1. Die Unterbringung in einer Entziehungsanstalt setzt nach § 64 StGB voraus, dass der Angeklagte einen Hang aufweist, alkoholische Getränke oder andere berauschende Mittel im Übermaß zu sich zu nehmen, die abgeurteilte Tat auf den Hang zurückgeht, die hangbedingte Gefahr der Begehung weiterer Straf- taten und eine hinreichend konkrete Erfolgsaussicht für die Therapie besteht. All dies hat die Strafkammer rechtsfehlerfrei festgestellt. 6 7 - 6 - a) Das Landgericht ist auf tragfähiger Grundlage davon ausgegangen, dass der Angeklagte einen Hang aufweist, Rauschmittel im Übermaß zu sich zu nehmen. Für einen Hang genügt nach ständiger Rechtsprechung eine eingewur- zelte, auf psychische Disposition zurückgehende oder durch Übung erworbene Neigung, immer wieder Rauschmittel zu konsumieren, wobei diese Neigung noch nicht den Grad einer physischen Abhängigkeit erreicht haben muss. Ein übermä- ßiger Genuss von Rauschmitteln im Sinne des § 64 StGB ist jedenfalls dann ge- geben, wenn der Betreffende auf Grund seiner psychischen Abhängigkeit sozial gefährdet oder gefährlich erscheint. Ein jahrelanger täglicher Konsum von Betäu- bungsmitteln legt die Annahme eines Hangs regelmäßig nahe (BGH, Beschluss vom 22. November 2022 – 5 StR 416/22 mwN). Die Feststellung einer zu Be- schaffungsdelikten führenden physischen oder jedenfalls psychischen Betäu- bungsmittelabhängigkeit trägt regelmäßig die Annahme eines Hangs im Sinne des § 64 StGB, ohne dass es auf den Grad oder die Ausprägung der Abhängig- keit im Einzelnen ankommt (vgl. BGH, Beschluss vom 19. Juli 2022 – 4 StR 116/22 mwN). Nach diesen Maßstäben ist die Annahme der Strafkammer, der Ange- klagte weise einen Hang zu übermäßigem Betäubungsmittelkonsum auf, nicht zu beanstanden. Das Landgericht hat auf der Grundlage einer rechtsfehlerfreien Be- weiswürdigung festgestellt, dass der wegen Betäubungsmitteldelikten mehrfach vorbestrafte und therapieerfahrene Angeklagte seit 30 Jahren mit zunehmender Intensität Rauschmittel zu sich nimmt, zuletzt täglich etwa 5 g Cannabis-Produkte mit hohem THC-Gehalt und Kokain. Zu Recht ist es demnach der Einschätzung der psychiatrischen Sachverständigen gefolgt, der Angeklagte sei langjährig suchtkrank. Schon die mit sachverständiger Hilfe getroffene Feststellung einer 8 9 10 - 7 - Drogenabhängigkeit legt die Annahme eines Hangs nahe (vgl. BGH, Beschlüsse vom 25. September 2019 – 5 StR 264/19; vom 23. März 2021 – 6 StR 90/21). Entgegen der Auffassung der Revision war insoweit weder eine vertieftere Darstellung der Gutachteninhalte noch ein Eingehen auf die womöglich suchtmit- telfreie Zeit der Inhaftierung in hiesiger Sache erforderlich (vgl. BGH, Beschluss vom 22. November 2022 – 5 StR 416/22 mwN). Das Landgericht hat sich bei seiner Beweiswürdigung nicht nur auf unbelegte Angaben des Angeklagten ver- lassen, sondern diese durch die Vorverurteilungen, die Zurückstellung nach § 35 BtMG, aktuelle Durchsuchungsergebnisse und Chatinhalte über den eigenen Konsum bestätigt gesehen. b) Auch die Annahme eines symptomatischen Zusammenhangs zwischen den verfahrensgegenständlichen Taten und dem Hang weist keinen Rechtsfehler auf. Ein solcher Zusammenhang ist bereits dann zu bejahen, wenn der Hang neben anderen Umständen mit dazu beigetragen hat, dass der Angeklagte er- hebliche rechtswidrige Taten begangen hat. Typisch für Taten mit einem derarti- gen Symptomcharakter sind Delikte, die begangen werden, um Rauschmittel selbst oder Geld für ihre Beschaffung zu erlangen (vgl. BGH, Beschluss vom 20. Februar 2018 – 3 StR 14/18 mwN; vgl. demgegenüber die ab dem 1. Okto- ber 2023 geltende engere Fassung des § 64 StGB, BGBl. 2023 I, Nr. 203). Nach den rechtsfehlerfreien Feststellungen des Landgerichts hat der nur über geringe legale Einnahmen verfügende Angeklagte die verfahrensgegen- ständlichen Taten nicht nur zur Finanzierung des allgemeinen Lebensbedarfs, sondern auch begangen, um seinen teuren täglichen Drogenkonsum zu finanzie- ren. In diesem Zusammenhang hat die Strafkammer auch im Blick gehabt, dass 11 12 13 14 - 8 - ein hoher Organisationsgrad eines über längere Zeit in erheblicher Größenord- nung betriebenen Betäubungsmittelhandels gegen die ursächliche Verknüpfung zwischen Hang und Taten sprechen kann (vgl. BGH, Urteil vom 22. März 2023 – 6 StR 398/22, NStZ-RR 2023, 172, 173 mwN), das Vorliegen dieser Voraus- setzungen aber aufgrund einer nachvollziehbaren und erschöpfenden Würdigung verneint. c) Die Schlussfolgerung des Tatgerichts, dass vom Angeklagten ange- sichts der verfahrensgegenständlichen Taten und seiner einschlägigen Vorstra- fen die Gefahr weiterer hangbedingter Straftaten ausgeht, ist ebenfalls rechtsfeh- lerfrei. d) Das Landgericht hat schließlich auch auf tragfähiger Grundlage die hin- reichend konkrete Erfolgsaussicht einer Suchtbehandlung bejaht. Hierbei konnte es sich auf die Einschätzung der psychiatrischen Sachverständigen stützen, dass der therapiewillige und motivierte Angeklagte über ausreichende intellektuelle Ressourcen verfügt, um für therapeutische Maßnahmen erreichbar zu sein. Zu- dem hat die Strafkammer eingestellt, dass der Angeklagte in der Vergangenheit jedenfalls zeitweise erfolgreich eine Entwöhnungstherapie im Rahmen von § 35 BtMG durchgestanden hat. Dass er nach der Therapie rückfällig geworden ist, durfte demgegenüber im Hinblick auf den Charakter der Sucht nicht überbewertet werden (BGH, Beschluss vom 7. Dezember 2016 – 4 StR 419/16, NStZ-RR 2017, 107). Weitere Ausführungen hierzu waren aus Rechtsgründen nicht erforderlich. 15 16 - 9 - 2. Die Kostenentscheidung beruht auf § 473 Abs. 1 Satz 1 StPO. Da das erfolglose Rechtsmittel lediglich zugunsten des Angeklagten eingelegt worden ist, hat dieser seine notwendigen Auslagen selbst zu tragen (vgl. Meyer-Goß- ner/Schmitt, StPO, 66. Aufl., § 473 Rn. 16; LR/Hilger, StPO, 26. Aufl., § 473 Rn. 20). Cirener Gericke Mosbacher Resch Werner Vorinstanz: Landgericht Berlin, 15.11.2022 - (543 KLs) 251 Js 530/21 (18/22) Trb1 17