2 StR 346/22

ECLI:DE:BGH:2023:020323B2STR346.22.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS 2 StR 346/22 vom 2. März 2023 in der Strafsache gegen wegen schweren Bandendiebstahls u. a. - 2 - Der 2. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat nach Anhörung des Generalbun- desanwalts – zu Ziff. 2. auf dessen Antrag – und des Beschwerdeführers am 2. März 2023 gemäß § 349 Abs. 2 und 4, § 357 StPO beschlossen: 1. Auf die Revision des Angeklagten M. wird das Urteils des Landgerichts Frankfurt am Main vom 17. Januar 2022 – auch so- weit es die Mitangeklagten Ma. und K. betrifft – a) im Schuldspruch dahin geändert, dass aa) der Angeklagte M. des schweren Bandendiebstahls in neun Fällen in Tateinheit mit Sachbeschädigung, wobei es in einem Fall sowohl beim Versuch des schweren Ban- dendiebstahls als auch der Sachbeschädigung und in ei- nem Fall beim Versuch des schweren Bandendiebstahls geblieben ist, bb) der Angeklagte Ma. des schweren Bandendiebstahls in Tateinheit mit Sachbeschädigung in zwei Fällen, wobei es in einem Fall beim Versuch des schweren Bandendieb- stahls geblieben ist, und der Verabredung zu einem Raub, cc) der Angeklagte K. des schweren Bandendiebstahls in Tateinheit mit Sachbeschädigung in acht Fällen, wobei es in einem Fall sowohl beim Versuch des schweren Ban- dendiebstahls als auch der Sachbeschädigung und in ei- nem Fall beim Versuch des schweren Bandendiebstahls geblieben ist, und der Verabredung zu einem Raub schuldig sind; - 3 - b) aufgehoben, aa) betreffend die Angeklagten M. und K. jeweils im Ausspruch über (1) die Einzelstrafen in den Fällen 7 bis 11 der Urteils- gründe sowie (2) die Gesamtstrafe; bb) betreffend den Angeklagten Ma. im Ausspruch über (1) die Einzelstrafen in den Fällen 10 und 11 der Urteils- gründe sowie (2) die Gesamtstrafe. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhand- lung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmit- tels, an eine andere Strafkammer des Landgerichts zurückver- wiesen. 2. Die weitergehende Revision des Angeklagten M. wird ver- worfen. Gründe: Das Landgericht hat den Angeklagten M. wegen schweren Banden- diebstahls in Tateinheit mit Sachbeschädigung in 12 Fällen, wobei es in einem 1 - 4 - Fall sowohl beim Versuch des schweren Bandendiebstahls als auch der Sachbe- schädigung und in einem Fall beim Versuch des schweren Bandendiebstahls ge- blieben ist, zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von drei Jahren und vier Monaten ver- urteilt. Die Revision des Angeklagten, mit der er die Verletzung sachlichen Rechts rügt, hat – unter Erstreckung auf die nicht revidierenden Mitangeklagten K. und Ma. gemäß § 357 StPO – den aus der Beschlussformel er- sichtlichen Teilerfolg. Im Übrigen ist das Rechtsmittel unbegründet (§ 349 Abs. 2 StPO). 1. Die konkurrenzrechtliche Bewertung in den Fällen 7 bis 11 der Urteils- gründe als jeweils selbständige Taten des schweren Bandendiebstahls in Tatein- heit mit Sachbeschädigung hält der rechtlichen Nachprüfung nicht stand. Nach den Urteilsfeststellungen schnitten der Angeklagte und der nicht re- vidierende Mitangeklagte K. am 6. März 2021 zwischen 1.06 Uhr und 1.36 Uhr von auf einem Werksgelände stehenden drei Fahrzeugen die Katalysa- toren ab, um diese für sich zu behalten (Fälle 7 bis 9 der Urteilsgründe). Am 7. März 2021 gegen 16.28 Uhr schnitten der Angeklagte und die nicht revidieren- den Mitangeklagten K. und Ma. von zwei auf einer Straße in K. abgestellten Fahrzeugen die Katalysatoren ab, um sie gewinnbringend weiterzu- verkaufen (Fälle 10 und 11 der Urteilsgründe). Angesichts des unmittelbaren räumlichen und zeitlichen Zusammenhangs der auf einem gemeinsamen Entschluss beruhenden Tathandlungen stellen sich die Fälle 7 bis 9 der Urteilsgründe sowie die Fälle 10 und 11 der Urteilsgründe als einheitlich zusammengefasstes Tun im Sinne natürlicher Handlungseinheit dar und sind daher rechtlich jeweils als ein schwerer Bandendiebstahl zu werten 2 3 4 5 - 5 - (vgl. Senat, Beschluss vom 1. September 2020 – 2 StR 264/20, Rn. 17 ff.; BGH, Beschluss vom 29. September 2020 – 5 StR 123/20, NStZ 2022, 64). Der Senat ändert die Schuldsprüche – gemäß § 357 StPO auch bezüglich der nicht revidierenden Mitangeklagten, die von dem Rechtsfehler in gleicher Weise wie der Beschwerdeführer betroffen sind – ab. § 265 Abs. 1 StPO steht nicht entgegen, da sich die Angeklagten nicht wirksamer als geschehen hätten verteidigen können. 2. Infolgedessen entfallen die in den Fällen 7 bis 11 jeweils festgesetzten Einzelstrafen sowie die Gesamtstrafen. Durch das Verschlechterungsverbot des § 358 Abs. 2 StPO wäre das neue Tatgericht nicht daran gehindert, wegen der nunmehr einheitlich zu ahndenden Straftaten höhere als die bislang verhängten Einzelfreiheitsstrafen auszusprechen, solange die bisherigen Gesamtfreiheits- strafen nicht überschritten werden. Der Aufhebung der Feststellungen bedarf es nicht, da diese nicht von dem Rechtsfehler betroffen sind. Sie bleiben daher aufrechterhalten (§ 353 Abs. 2 6 7 8 - 6 - StPO). Der neue Tatrichter kann ergänzende Feststellungen treffen, soweit diese nicht mit den bisherigen in Widerspruch stehen. Franke Appl Krehl Zeng Grube Vorinstanz: Landgericht Frankfurt am Main, 17.01.2022 - 5/12 KLs 3556 Js 210167/21 (10/21)