5 StR 465/11

5 StR 465/11 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS vom 14. Dezember 2011 in der Strafsache gegen wegen gewerbsmäßigen Bandenbetruges u.a. - 2 - Der 5. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat am 14. Dezember 2011 beschlossen: 1. Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Landgerichts Leipzig vom 15. Juni 2011 gemäß § 349 Abs. 4 StPO aufgehoben a) in den Fällen II A., B. (Betrugstaten 1. bis 129.) mit den zugrunde liegenden Feststellungen, b) im Ausspruch über die Gesamtstrafe. 2. Die weitergehende Revision des Angeklagten wird als unbegründet verworfen (§ 349 Abs. 2 StPO). 3. Die Sache wird im Umfang der Aufhebung zu neuer Ver- handlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere Wirtschaftsstrafkammer des Landgerichts zurückverwiesen. G r ü n d e Das Landgericht hat den Angeklagten wegen „gewerbsmäßigen Ban- denbetruges“ in 129 Fällen und wegen falscher uneidlicher Aussage in zwei Fällen zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von drei Jahren und sechs Monaten verurteilt. Die – erst auf die Stellungnahme des Generalbundesanwalts und dessen Antrag nach § 349 Abs. 2 und 4 StPO – näher ausgeführte Sachrüge des Angeklagten hat in dem aus der Beschlussformel ersichtlichen Umfang Erfolg (§ 349 Abs. 4 StPO); im Übrigen ist die Revision unbegründet (§ 349 Abs. 2 StPO). 1 - 3 - 1. Dem auf einer Verständigung nach § 257c StPO beruhenden Urteil des Landgerichts (vgl. dazu Widmaier, NJW 2005, 1985, 1986) kann Folgen- des entnommen werden: a) Der Angeklagte, Geschäftsführer und Mitgesellschafter der T. A. GmbH, erhielt maßgeblich über die von den anderweitig Verfolgten N. und K. gegründete H. Ltd. aufgrund mit diesen und weiteren Mittätern gefassten gemeinschaftlichen Tatentschlusses Interessen- ten für Leasingverträge über Pkw vermittelt. Entsprechend ihrem gemeinsa- men Tatplan sollte der Angeklagte S. Leasing als Leasinggeberin dazu bewegen, die Fahrzeuge von ihm zu erwerben und jeweils den Interessenten im Rahmen eines Leasingvertrages zu überlassen. Die Interessenten sollten zum Abschluss des vom Angeklagten insoweit vermittelten Vertrages mit S. Leasing durch das „Versprechen“ von H. Ltd. „motiviert“ werden, ihnen mittels eines „Werbevertrages“ jedenfalls die überwiegende Anzahl anfallender Leasingraten zu erstatten. Im Zuge dessen sollte der Angeklagte „unzutreffende Daten, insbesondere bezüglich des Fahrzeugeinkaufspreises, Fahrzeugausstattung, Anzahlung des Kunden sowie Einkommens- und Ver- mögensverhältnisse des Kunden“ an S. Leasing übermitteln. Absprache- gemäß verschwieg der Angeklagte der S. Leasing ferner jeweils, dass die Leasingnehmer beabsichtigten, die „Leasingraten im Wesentlichen aus Wer- bekostenzuschüssen zu bestreiten“ (UA S. 7) und gab jeweils „entgegen der vertraglichen Verpflichtung einen überhöhten Einkaufspreis an“ (UA S. 7). Aufgrund dieser Täuschung „überwies oder verrechnete“ S. Leasing je- weils den „überhöhten Kaufpreis“ und die Provisionen des Angeklagten. Auf diese Weise „kamen aufgrund eines Werbevertrages“ mit H. Ltd. 129 Kaufverträge zwischen der von dem Angeklagten vertretenen Gesellschaft und S. Leasing über Pkw zustande. Die Summe der von der S. Leasing erhaltenen Einkaufspreise und der an den Angeklagten für die Vermittlung gezahlten Provisionen belief sich auf mehr als 1,8 Mio. €, aus der die Strafkammer – unter Abzug von 30 % (UA S. 30) – einen „Gefährdungs- 2 3 4 - 4 - schaden in Höhe von 1.272.813,02 €“ ermittelt hat. „Zu einem endgültigen Schaden wäre diese schadensgleiche Vermögensgefährdung erst umge- schlagen, soweit die Vertragsverpflichtungen von den Leasingnehmern nicht erfüllt wurden“ (UA S. 28). b) Die Strafkammer entnimmt diesem festgestellten Geschehen einen gewerbsmäßig begangenen Bandenbetrug in 129 Fällen. Zum Vermögens- schaden führt sie nahezu unverständlich aus, dass „der Wert der veräußer- ten Fahrzeuge deutlich unter dem Wert des gezahlten Kaufpreises lag und die Durchführung der Leasingverträge für die S. Leasing erhebliche Risi- ken barg, da viele der Leasingnehmer ohne die Zahlung der Werbekostenzu- schüsse nicht in der Lage waren, die Leasingraten zu zahlen, und die Wer- beverträge zumindest in Bezug auf die Privatleasingverträge gemäß § 134 BGB nichtig waren“ (UA S. 29). 2. Bereits der Schuldspruch hält sachlich-rechtlicher Überprüfung nicht stand. Die Feststellungen sind ebenso wie die Beweiswürdigung der Straf- kammer insoweit in mehrfacher Hinsicht lückenhaft. Die Strafkammer stützt ihre rechtliche Würdigung auf verschiedene Täuschungshandlungen des An- geklagten. Dieser habe über Einkaufspreise und Ausstattungsmerkmale der an S. Leasing veräußerten Fahrzeuge, die den von ihm vermittelten Lea- singnehmern mit seinem Wissen durch H. Ltd. „versprochenen“ Werbe- kostenzuschüsse und – in zahlreichen Einzelfällen – über die Bonität der Leasingnehmer getäuscht. Dabei differenziert das Landgericht nicht zwi- schen den jeweils maßgeblichen Leistungsbeziehungen und verstellt sich dadurch den Blick auf die in Bezug auf die gesetzlichen Tatbestandsmerkma- le zu treffenden Feststellungen. a) Soweit das Landgericht in der Angabe eines „überhöhten Einkaufs- preises“ durch den Angeklagten gegenüber S. Leasing für sämtliche Ein- zelfälle eine tatbestandliche Täuschungshandlung erblickt hat, belegen die Feststellungen nicht, dass die Angabe „überhöhter Einkaufspreise“ an S. 5 6 7 - 5 - Leasing vertragswidrig gewesen ist (UA S. 5, 7). Welche vertraglichen Ver- pflichtungen konkret bestanden und welchen Pflichten der Angeklagte in die- sem Rahmen unterworfen war, teilt das Urteil – insoweit entgegen der an- sonsten weitgehend wortidentischen Anklageschrift (S. 46) – nicht mit. Dem Senat ist es daher verwehrt zu überprüfen, ob der Angeklagte überhaupt rechtlich zur Mitteilung des durch das Autohaus gezahlten Kaufpreises für den Ankauf des jeweils an die Leasinggeberin veräußerten Fahrzeugs, des Händlereinstandspreises, verpflichtet war. b) Auch die Bewertung der Strafkammer, sämtliche durch S. Lea- sing auf Grund der vom Angeklagten mitgeteilten übersetzten Händlerein- standspreise gezahlten Provisionen stellten in voller Höhe einen täu- schungsbedingten Vermögensschaden in Form der schadensgleichen kon- kreten Vermögensgefährdung dar, begegnet durchgreifenden sachlich-recht- lichen Bedenken. Es ist schon nicht erkennbar, auf welcher vertraglichen Grundlage die Provisionsansprüche beruhen sollen. Unklar bleibt auch, wo- nach sich die Höhe der Provision richtete. c) Ferner ist die Bestimmung der Höhe des Vermögensschadens durch die Strafkammer – wie auch der Generalbundesanwalt in seiner Zu- schrift zutreffend ausführt – rechtsfehlerhaft. Der Senat vermag den vom Landgericht ermittelten Schadensumfang nicht nachzuvollziehen. Der Ansatz der „jeweils hohen Einzelgefährdungsschäden“ (UA S. 32) und eine Scha- densquote von „70 %“ der Summe aus überhöhter Angabe des Händlerein- standspreises und der erlangten übersetzten Provisionen im Wege einer – im Übrigen ohne Mitteilung der berücksichtigten Grundlagen erfolgten – Schät- zung ist schlechterdings unverständlich. d) Bedenklich ist ferner die Annahme der Strafkammer, die falschen Angaben des Angeklagten zur Bonität der von ihm vermittelten Leasingneh- mer stellten ohne weiteres eine schadensgleiche konkrete Vermögensge- fährdung dar. Feststellungen zur tatsächlichen wirtschaftlichen Leistungsfä- 8 9 10 - 6 - higkeit der Leasingnehmer – etwa zu ihrer generellen Überforderung, die Leasingraten ohne die „versprochenen“ Werbekostenzuschüsse zu beglei- chen – hat die Strafkammer nicht getroffen. Sie verhält sich überdies nur in einem Fall zum weiteren Schicksal der Leasingverträge und teilt nicht mit, ob und in welchem Umfang die Verträge notleidend geworden sind. Die Vermö- gensgefährdung versteht sich insoweit ohne nähere Angaben zu den tat- sächlichen wirtschaftlichen Verhältnissen der Leasingnehmer gerade nicht von selbst. 3. Der Schuld- und Strafausspruch zur ausgeurteilten uneidlichen Falschaussage in zwei Fällen ist frei von Rechtsfehlern. Basdorf Raum Brause Schneider Bellay 11