BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL II ZR 266/08 Verkündet am: 11. Oktober 2010 Stoll Justizhauptsekretärin als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja GmbHG § 38; BGB § 615 Der Geschäftsführer einer GmbH hat nach Widerruf seiner Bestellung bei fort- bestehendem Anstellungsverhältnis grundsätzlich keinen Anspruch auf Weiter- beschäftigung in einer seiner früheren Tätigkeit vergleichbaren leitenden Funk- tion. Etwas anderes kann gelten, wenn sich dem Anstellungsvertrag eine da- hingehende Vereinbarung entnehmen lässt. BGH, Urteil vom 11. Oktober 2010 - II ZR 266/08 - OLG Köln LG Bonn - 2 - Der II. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhand- lung vom 11. Oktober 2010 durch den Richter Dr. Strohn, die Richterinnen Caliebe und Dr. Reichart sowie die Richter Dr. Drescher und Born für Recht erkannt: Auf die Revision der Beklagten wird das Urteil des 18. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Köln vom 30. Oktober 2008 im Kosten- punkt und insoweit aufgehoben, als die Beklagte verurteilt worden ist, den Kläger zu den bisherigen vertraglichen Bedingungen in ei- ner seiner früheren Tätigkeit als Direktor und Intendant der Kunst- und Ausstellungshalle der Bundesrepublik Deutschland ähnlichen leitenden Stellung über den 31. Dezember 2007 hinaus weiter zu beschäftigen. Im Umfang der Aufhebung wird die Berufung des Klägers gegen das Urteil des Landgerichts Bonn vom 17. Januar 2008 zurückge- wiesen. Unter Abänderung der Kostenentscheidung des Landgerichts ha- ben die Beklagte 3/4 und der Kläger 1/4 der Kosten des ersten Rechtszugs zu tragen. Die Kosten des Berufungsverfahrens tragen die Beklagte eben- falls zu 3/4 und der Kläger zu 1/4. Die Kosten des Revisionsverfahrens und des Nichtzulassungsbe- schwerdeverfahrens werden wie folgt verteilt: Von den Gerichtskosten tragen der Kläger 46 % und die Beklagte 54 %. Von den außergerichtlichen Kosten tragen der Kläger 59 % und die Beklagte 41 %. Von Rechts wegen - 3 - Tatbestand: 1 Die beklagte GmbH betreibt in Bonn die Bundeskunsthalle. Gesellschaf- ter sind die Bundesrepublik Deutschland und die 16 Bundesländer. Der Kläger wurde 1989 zum Geschäftsführer bestellt. 2 Während die Anstellungsverträge vom 18. Dezember 1989 und 19. Dezember 1991 jeweils befristet auf fünf Jahre abgeschlossen worden wa- ren, sah die zuletzt am 20. Juli 1995 geschlossene Vereinbarung eine feste Vertragsdauer bis zum 31. Dezember 2001 und anschließend - vorbehaltlich eines spätestens bis zum 31. Dezember 1999 zu fassenden anders lautenden Beschlusses der Gesellschafterversammlung - die Fortsetzung des Anstel- lungsverhältnisses auf unbestimmte Zeit vor. Im Jahre 1995 war § 6 Abs. 3 des Gesellschaftsvertrages der Beklagten gestrichen worden. Dieser hatte gelautet: "Die Bestellung (des Geschäftsführers) kann nur bei Vorliegen eines wichtigen Grundes widerrufen werden." Nach Abberufung des Klägers als Geschäftsführer kündigte die Beklagte am 25. Juni 2007 aufgrund eines entsprechenden Beschlusses der Gesell- schafterversammlung den Geschäftsführeranstellungsvertrag zum 31. Dezember 2007. Der Kläger hat die Feststellung begehrt, dass das Dienst- verhältnis durch die Kündigung nicht beendet worden sei. Zudem hat er die Weiterbeschäftigung in seiner bisherigen Funktion als Direktor und Intendant, hilfsweise in einer ähnlichen leitenden Stellung, und die Zahlung seiner Vergü- tung verlangt. Die Klage ist in erster Instanz erfolglos geblieben. Das Oberlan- desgericht hat auf die Berufung des Klägers unter Zurückweisung der weiterge- henden Klage den Fortbestand des Dienstverhältnisses festgestellt, die Beklag- te zur Weiterbeschäftigung des Klägers in einer seiner früheren Tätigkeit ähnli- chen leitenden Stellung verurteilt und dem Zahlungsbegehren überwiegend 3 - 4 - stattgegeben. Der Senat hat die Revision der Beklagten insoweit zugelassen, als diese zur Weiterbeschäftigung des Klägers verurteilt worden ist. Die weiter gehende Nichtzulassungsbeschwerde der Beklagten hat der Senat zurückge- wiesen. Entscheidungsgründe: Die Revision der Beklagten hat Erfolg.4 I. Das Berufungsgericht hält nach Auslegung des zwischen den Parteien geltenden Anstellungsvertrages § 53 Abs. 3 BAT im Vertragsverhältnis der Par- teien für anwendbar. Das Anstellungsverhältnis des Klägers sei deshalb nicht mehr ordentlich kündbar und durch die Kündigung nicht beendet. Dementspre- chend habe der Kläger gegen die Beklagte einen Anspruch auf weitere Be- schäftigung in einer seiner früheren Tätigkeit vergleichbaren leitenden Funktion. 5 II. Dies hält revisionsrechtlicher Nachprüfung nicht stand.6 1. Zu Recht und von der Revision als der Beklagten günstig nicht ange- griffen hat das Berufungsgericht allerdings das als Hauptantrag formulierte Be- gehren des Klägers, ihn zu den bisherigen vertraglichen Bedingungen als Ge- schäftsführer (Direktor und Intendant) über den 31. Dezember 2007 hinaus wei- ter zu beschäftigen, zurückgewiesen. Ein schuldrechtlicher Anspruch auf Wei- terbeschäftigung als Geschäftsführer einer GmbH lässt sich aus dem Anstel- lungsvertrag nicht herleiten (BGH, Urteil vom 28. Oktober 2002 - II ZR 146/02, ZIP 2003, 28, 29; Kleindiek in Lutter/Hommelhoff, GmbHG, 17. Aufl., Anh zu § 6 7 - 5 - Rn. 28; Scholz/Schneider/Sethe, GmbHG, 10. Aufl., § 35 Rn. 294). Organ- und Anstellungsverhältnis sind nach dem Trennungsgrundsatz in ihrem Bestand voneinander unabhängig (BGH, Urteil vom 10. Mai 2010 - II ZR 70/09, ZIP 2010, 1288 Rn. 9; Urteil vom 26. Juni 1995 - II ZR 109/94, ZIP 1995, 1334, 1335; Urteil vom 9. Februar 1978 - II ZR 189/76, WM 1978, 319 f.). Aus dieser rechtlichen Trennung folgt grundsätzlich, dass beide Rechtsverhältnisse nach den jeweiligen dafür geltenden Vorschriften beendet werden. Die Möglichkeit des jederzeitigen Widerrufs der Geschäftsführerbestellung nach § 38 Abs. 1 GmbHG gewährleistet der Gesellschaft im Bereich der Geschäftsführung eine weitgehende Organisationsfreiheit. Dieses Recht schließt den vom Kläger ur- sprünglich geltend gemachten "anstellungsvertraglichen Beschäftigungsan- spruch" hinsichtlich einer Tätigkeit als Geschäftsführer aus. Denn das Gesetz gewährt in § 38 Abs. 1 GmbHG dann, wenn - wie hier - im Gesellschaftsvertrag nichts anderes bestimmt ist (vgl. § 38 Abs. 2 GmbHG), die jederzeitige Wider- rufsmöglichkeit "unbeschadet der Entschädigungsansprüche aus bestehenden Verträgen" (BGH, Urteil vom 28. Oktober 2002 - II ZR 146/02, ZIP 2003, 28, 29). 2. Entgegen der nicht näher begründeten Auffassung des Berufungsge- richts hat der Kläger aber auch keinen Anspruch auf Beschäftigung in einer sei- ner früheren Tätigkeit vergleichbaren leitenden Funktion. 8 Der Senat hat sich in früheren Entscheidungen bereits damit befasst, ob der aus seiner Organstellung Abberufene gehalten sein kann, eine andere an- gemessene Beschäftigung unterhalb der Organstellung bei der Gesellschaft auszuüben (BGH, Urteil vom 14. Juli 1966 - II ZR 212/64, WM 1966, 968, 969; Urteil vom 9. Februar 1978 - II ZR 189/76, WM 1978, 319). Die hiervon zu un- terscheidende Frage, ob der abberufene Geschäftsführer aus dem fortbeste- henden Anstellungsverhältnis einen Anspruch auf Tätigkeit und Beschäftigung 9 - 6 - in der Gesellschaft hat, konnte der Senat in seiner Entscheidung vom 12. November 1952 (II ZR 260/51, BGHZ 8, 35, 45 f.) offenlassen. Teilweise wird ein solcher Anspruch in der Literatur bejaht, dem im Rahmen einer Interes- senabwägung von der Gesellschaft entgegengehalten werden könne, die Ge- sellschaft habe im Einzelfall ein schützenswertes Interesse an einer Nichtbe- schäftigung (Scholz/Schneider/Sethe aaO; Leuchten, GmbHR 2001, 750). Ei- nen Anspruch des Geschäftsführers auf Beschäftigung in einer seiner früheren Tätigkeit vergleichbaren leitenden Funktion lehnt der Senat indes grundsätzlich ab (ebenso LG Köln, GmbHR 1997, 1104, 1105; Kleindiek aaO; Ulmer/Paefgen, GmbHG, 2006, § 38 Rn. 117; Baums, Der Geschäftsleitervertrag, 1987, S. 346; Baumann in Oppenländer/Trölitzsch, GmbH-Geschäftsführung, § 13 Rn. 74.; Röder/Lingemann, DB 1993, 1341, 1347; Fonk, NZG 1998, 408, 411; Moll in Festschrift Schwerdtner, 2003, S. 453, 461 f; Buchner/Schlobach, GmbHR 2004, 1, 10). Ausgangspunkt dafür ist die Auslegung des Anstellungs- vertrages. Dieser kann zwar im Fall der Abberufung des Geschäftsführers aus der Organstellung einen Anspruch auf Beschäftigung in einer ähnlichen Position als leitender Angestellter vorsehen. Der Anstellungsvertrag hat aber regelmäßig nur die Beschäftigung als Geschäftsführer zum Inhalt. Eine Tätigkeit unterhalb der Organebene ist typischerweise nicht vereinbart. Sie stellt ein aliud zu der Geschäftsführertätigkeit dar und kann deshalb aus dem Anstellungsvertrag nicht hergeleitet werden. Dies entspricht auch der typischen Interessenlage der Beteiligten. Der abberufene Geschäftsführer hat kein existenzielles Interesse an einer Weiter- beschäftigung, weil er aufgrund des fortbestehenden Anstellungsvertrages in Verbindung mit § 615 BGB grundsätzlich einen Anspruch auf Fortzahlung des Gehalts hat. Er hat nur insoweit ein Interesse an einer Weiterbeschäftigung, als die Nichtbeschäftigung von ihm als Ansehensverlust oder Minderung der Le- bensfreude empfunden wird. Die Gesellschaft dagegen hat ein Interesse daran, 10 - 7 - im Rahmen ihrer Organisationsfreiheit die Leitungspositionen in ihrem Unter- nehmen mit Personen ihres Vertrauens zu besetzen. Zwischen dem abberufe- nen Geschäftsführer und der Gesellschaft besteht aber im Regelfall kein unein- geschränktes Vertrauensverhältnis mehr. Bei einer Abwägung dieser Interessen überwiegt regelmäßig das Interesse der Gesellschaft. 11 Das Berufungsgericht hat nicht festgestellt, dass in dem Anstellungsver- trag der Parteien ausdrücklich oder im Wege der Auslegung eine Pflicht der Beklagten zur Weiterbeschäftigung des Klägers begründet ist. Dafür spricht auch nichts. Strohn Caliebe Reichart Drescher Born Vorinstanzen: LG Bonn, Entscheidung vom 17.01.2008 - 12 O 116/07 - OLG Köln, Entscheidung vom 30.10.2008 - 18 U 21/08 -

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