IX ZR 169/08

BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS IX ZR 169/08 vom 14. September 2010 in dem Rechtsstreit - 2 - Der IX. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat durch den Vorsitzenden Richter Dr. Ganter, die Richter Raebel und Vill, die Richterin Lohmann und den Richter Dr. Pape am 14. September 2010 beschlossen: Die Anhörungsrüge gegen den Senatsbeschluss vom 15. Juli 2010 wird auf Kosten der Kläger zurückgewiesen. Gründe: Die Anhörungsrüge ist unbegründet.1 1. Die Kläger rügen, die Annahme des Senats, das Berufungsurteil sei auf zwei selbständig tragende Gründe gestützt, verletze ihr Grundrecht auf rechtliches Gehör, weil ein Hinweis des Berufungsgerichts auf eine Ergänzung des Vortrags zur Schadensberechnung nach § 139 ZPO hätte erfolgen müssen, wenn davon auszugehen sei, dass dieser Vortrag nicht nach § 531 Abs. 2 ZPO hätte zurückgewiesen werden dürfen. Diese Rüge ist schon deshalb nicht be- gründet, weil die Kläger nicht dargelegt haben, was sie auf einen solchen Hin- weis des Berufungsgerichts ergänzend vorgetragen hätten. Sie beschränken sich auf die allgemeine Darlegung, das Berufungsgericht hätte Hinweise erteilt, auf welche die Kläger reagiert hätten, wodurch das Berufungsverfahren "einen ganz anderen und möglicherweise für die Kläger günstigen Verlauf genommen" 2 - 3 - hätte. Im Übrigen wiederholen sie nur den unzureichenden Vortrag in dem Schriftsatz vom 2. Juli 2008. a) Entgegen der Auffassung der Kläger wird auf Seite 5 dieses Schrift- satzes nicht dargelegt, dass bei einer anderen Gestaltung die Einkommensteu- erschuld der Kläger für das Jahr 1997 vermeidbar gewesen wäre. Die zitierte Passage des Schriftsatzes betrifft lediglich den in die Berechnung der Steuer- schuld einzubeziehenden Posten der Einkünfte der Klägerin aus Gewerbebe- trieb, nicht aber die Vermeidbarkeit der gesamten Steuerschuld der gemeinsam veranlagten Kläger. Auch Seite 6 f dieses Schriftsatzes enthält keine schlüssige Schadensberechnung, weil sich hieraus verschiedene Schadensbeträge erge- ben. Auf Seite 6 oben wird der Betrag von 1.738.000 € genannt, der den Klä- gern "zusätzlich" verblieben wäre. Eine Schadensberechnung stellt dies nicht dar, weil die Kläger nicht dargelegt haben, im Vergleich zu welcher tatsächlich eingetretenen Situation sich dieser Betrag ergeben hätte. Auf Seite 7 oben wird ein Betrag von 3.863.663 DM (1.975.459,52 €) genannt, der sich wiederum von der in der mündlichen Verhandlung geltend gemachten und nicht näher erläu- terten Schadensposition "Steuern 1997" in Höhe von 1.481.390,51 € unter- scheidet. Eine durch einen Sachverständigen nachprüfbare Berechnung fehlt. 3 b) Es ist unerheblich, ob dieser Vortrag als unschlüssig anzusehen ist oder - wie es das Berufungsgericht angenommen hat - als auf eine unzulässige Ausforschung gerichtet. Letzteres räumen offenbar auch die Kläger in der An- hörungsrüge ein, weil sie davon ausgehen, dass der Schriftsatz vom 2. Juli 2008 (lediglich) die "wesentlichen Angaben" enthält, die zur "Ermittlung" des Steuerschadens durch einen Sachverständigen erforderlich sind. 4 - 4 - 2. Die Kläger legen nicht dar, dass die Beurteilung des Senats, der Vor- trag der Kläger zu den hilfsweise geltend gemachten Schadenspositionen ge- nüge bereits im Ansatz nicht den Anforderungen an einen vorzunehmenden Gesamtvermögensvergleich, ihr rechtliches Gehör verletzt. Die Nichtzulas- sungsbeschwerde hatte das Anliegen verfolgt, der Senat solle durch eine Leit- entscheidung deutlich machen, dass der Grundsatz des Gesamtvermögensver- gleichs der Geltendmachung eines Teils des erlittenen Schadens nicht entge- genstehe. Die Nichtberücksichtigung eines für den Geschädigten günstigen Rechnungspostens führe "selbstverständlich nicht zur Klageabweisung". Ohne Gesamtvermögensvergleich lässt sich aber ein Schaden - auch ein Teilscha- den - nicht ermitteln. 5 3. Verfehlt ist der Vorwurf der Kläger, der Senat habe nur den äußeren Wortlaut, nicht aber den Sinn ihres Vortrags zu den Gründen der Bürgschafts- übernahme erfasst, denn ein Zeugenbeweis kann den erforderlichen Parteivor- trag dazu, dass die Bürgschaftsübernahme sinnvoll und wirtschaftlich vertretbar 6 - 5 - war, nicht ersetzen. Hierzu hätte mindestens Vortrag dazu gehört, inwieweit die Übernahme der Bürgschaft über 650.000 € eine nachhaltige Sanierung der H. GmbH erwarten ließ. Ganter Raebel Vill Lohmann Pape Vorinstanzen: LG Kiel, Entscheidung vom 06.07.2007 - 12 O 93/06 - OLG Schleswig, Entscheidung vom 22.08.2008 - 14 U 115/07 -