BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL V ZR 260/00 Verkündet am: 20. Dezember 2001 K a n i k, Justizamtsinspektorin als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja ErbbRVO § 9 Die Anpassung des Erbbauzinses um einen anderen Betrag als im Erbbaurechts- vertrag vereinbart ist bei einer erneuten Anpassung nur dann fortzuschreiben, wenn der Wille der Vertragsparteien bei der vergangenen Anpassung darauf gerichtet war, die im Erbbaurechtsvertrag vereinbarte Anpassungsregelung entsprechend dem vereinbarten Anpassungsbetrag zu ändern (Ergänzung des Senatsurteils v. 24. April 1992, V ZR 52/91, NJW 1992, 2088 f). BGH, Urt. v. 20. Dezember 2001- V ZR 260/00 - OLG Karlsruhe LG Heidelberg - 2 - Der V. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat auf die mündliche Verhandlung vom 20. Dezember 2001 durch den Vorsitzenden Richter Dr. Wenzel und die Richter Tropf, Schneider, Dr. Klein und Dr. Lemke für Recht erkannt: Auf die Revision des Klägers wird das Urteil des 1. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Karlsruhe vom 5. Juli 2000 im Kosten- punkt und insoweit aufgehoben, als zum Nachteil des Klägers er- kannt worden ist. Der Beklagte wird verurteilt, mit Wirkung ab dem 11. November 1997 (Martini) einer Erhöhung des jährlich am 11. November (Martini) im voraus zahlbaren Erbbauzinses für das Erbbaurecht an dem Grundstück der Gemarkung H./R., eingetragen im Erb- baugrundbuch von H., Grundstück Flst.Nr. 26, auf 84.000 DM zu- zustimmen. Der Beklagte wird verurteilt, die Eintragung einer Reallast zu Gunsten des jeweiligen Grundstückseigentümers an nächst be- reiter Stelle im Erbbaugrundbuch von H., Grundstück Flst.-Nr. 26, zur Sicherung des Erbbauzinsmehrbetrages von 63.000 DM jähr- lich, zahlbar jeweils am 11. November (Martini) eines Jahres im voraus, beginnend mit dem 11. November 1997, mit dinglicher Wirkung ab Eintragung zu bewilligen. Der Beklagte trägt die Kosten des Rechtsstreits. Von Rechts wegen - 3 - Tatbestand: Durch notariell beurkundeten Vertrag vom 23. November 1971 bestellte der Kläger dem Beklagten auf die Dauer von 99 Jahren ein Erbbaurecht an einem in einem Gewerbegebiet gelegenen Grundstück von 7000 qm Größe. Der Vertrag berechtigt den Beklagten zur Bebauung des Grundstücks mit einer Lagerhalle und einem Bürogebäude mit Wohnung. Der am 11. November eines jeden Jahres im Vorhinein fällige, durch eine Reallast am Erbbaurecht gesi- cherte Erbbauzins wurde auf 11.500 DM vereinbart. Zu seiner Änderung heißt es im Vertrag: "Ändern sich die wirtschaftlichen oder geldlichen Verhältnisse all- gemein oder hinsichtlich des Grundstückswertes in dem Maße, daß der vereinbarte Erbbauzins für den Eigentümer oder den Erbbaube- rechtigten nicht mehr angemessen sein sollte (hinsichtlich des Grundstückswertes um mehr als 25 %), so kann jede Partei verlan- gen, daß der dann angemessene Erbbauzins neu festgesetzt wird." Mit Schreiben vom 15. August 1986 verlangte der Kläger im Hinblick auf einen Anstieg des Wertes des Grundstücks das Einverständnis des Beklagten, den Erbbauzins beginnend mit dem 11. November 1987 auf 24.500 DM jährlich zu erhöhen. Die Parteien einigten sich in der Folgezeit darauf, den Erbbauzins beginnend mit dem 11. November 1988 auf 21.000 DM jährlich zu erhöhen und das Erbbaurecht mit einer entsprechenden weiteren Reallast zu belasten. Mit der Behauptung, der Grundstückswert sei weiter gestiegen, verlangte der Klä- ger mit Schreiben vom 13. Oktober 1997 das Einverständnis des Beklagten zur Erhöhung des Erbbauzinses ab dem 11. November 1997 auf 84.000 DM jähr- lich. Das lehnt der Beklagte ab. - 4 - Der Kläger hat beantragt, den Beklagten zu verurteilen, der Erhöhung des Erbbauzinses um 63.000 DM auf jährlich 84.000 DM, beginnend mit dem 11. November 1997, zuzustimmen und in die Eintragung einer entsprechenden Reallast einzuwilligen. Das Landgericht hat den Beklagten verurteilt, der Erhö- hung des Erbbauzinses auf jährlich 52.500 DM zuzustimmen und in die Eintra- gung einer weiteren Reallast einzuwilligen. Auf die Berufung des Klägers hat das Oberlandesgericht den Beklagten verurteilt, der Erhöhung des Erbbauzin- ses auf 55.860 DM jährlich, beginnend mit dem 11. November 1997, zuzustim- men und in die Eintragung einer Reallast in Höhe von 34.860 DM jährlich ein- zuwilligen. Die weitergehende Berufung des Klägers und die Anschlußberufung des Beklagten, mit der der Beklagte die Herabsetzung seiner Verurteilung be- antragt hat, hat es zurückgewiesen. Mit der Revision erstrebt der Kläger die Verurteilung des Beklagten im Umfang seiner ursprünglichen Anträge. Entscheidungsgründe: I. Das Berufungsgericht hält das Erhöhungsverlangen nur teilweise für begründet. Es stellt fest, der Grundstückswert sei seit der zum 11.November 1988 wirksam gewordenen Erhöhung des Erbbauzinses von 90 DM/qm bis 1997 auf 240 DM/qm, mithin um 166 %, gestiegen. Damit seien die im Vertrag für eine erneute Anpassung des Erbbauzinses vereinbarten Voraussetzungen gegeben. Es meint, Maßstab der Erhöhung sei der Anstieg - 5 - des Grundstückswerts. Um das Verhältnis zwischen dem Erbbauzins und dem Grundstückswert, das der 1988 wirksam gewordenen Einigung der Parteien zugrunde gelegen habe, aufrecht zu erhalten, sei der seit dem 11. November 1988 geschuldete Erbbauzins im selben Verhältnis wie der Anstieg des Wertes des Grundstücks, beginnend mit dem 11. November 1997, um 166 % auf 55.860 DM jährlich zu erhöhen. Dieser Betrag sei durch die Eintragung einer weiteren Reallast an dem Erbbaurecht zu sichern. Ein weitergehender An- spruch des Klägers bestehe nicht. Das hält revisionsrechtlicher Prüfung nicht stand. II. Fehlerfrei geht das Berufungsgericht allerdings davon aus, daß die ver- traglich vereinbarten Voraussetzungen für ein Anpassungsverlangen vorliegen. Nicht zu beanstanden ist auch die Auslegung der Anpassungsklausel dahin, daß bei der Bestimmung des "dann angemessenen Erbbauzinses" nicht auf den im Anpassungszeitpunkt üblichen oder ortsüblichen Erbbauzins abzu- stellen ist, sondern auf das Ausmaß der Veränderung des Grundstückswerts mit der Möglichkeit einer Korrektur unter dem Gesichtspunkt der Angemessen- heit. Diese Auslegung ist möglich und weist keine revisionsrechtlichen Fehler auf. Daß es sich bei der Klausel um eine revisible Allgemeine Geschäftsbedin- gung handeln könnte, ist in den Tatsacheninstanzen nicht behauptet worden. Die insoweit erhobene Aufklärungsrüge ist unbegründet, weil für einen ent- - 6 - sprechenden gerichtlichen Hinweis in diesem Zusammenhang kein Anlaß be- stand. Nicht gefolgt werden kann dem Berufungsgericht aber insoweit, als es bei dem Steigerungssatz nicht von dem bei der letzten Anpassung einver- nehmlich zugrunde gelegten Verkehrswert von 60 DM, sondern von dem da- mals tatsächlichen Verkehrswert von 90 DM ausgeht. Denn die Klausel knüpft bei den Anpassungsvoraussetzungen entsprechend der üblichen Orientierung am Bodenwert (Senatsurt. v. 16. April 1999, V ZR 37/98, WM 1999, 1715, 1716) an den letzten dem Erbbauzins zugrundegelegten Grundstückswert an. Dies muß nach der Auslegung des Berufungsgerichts dann auch für die Höhe der Anpassung gelten. Zutreffend weist das Berufungsgericht allerdings darauf hin, daß nach der Rechtsprechung des Senats bei einem nicht Wohnzwecken dienenden Erbbaurecht die Prüfung, ob seit der letzten Erhöhung des Erbbau- zinses die vereinbarte Anpassungsvoraussetzung erneut eingetreten ist, nicht ein Maßstab angelegt werden darf, der überhöhte frühere Anpassungen aus- gleicht (Senatsurt. v. 24. April 1992, V ZR 52/91, NJW 1992, 2088, 2089). Ent- scheidend ist in diesem Zusammenhang jedoch immer, ob durch die letzte An- passung der vereinbarte Anpassungsmaßstab verändert werden sollte oder nicht. Kommt der Eigentümer dem Erbbauberechtigten bei einer Anpassung einmal ausnahmsweise entgegen, indem er mit der Zahlung eines niedrigeren als dem sich aus der Anwendung des Maßstabs ergebenden Erbbauzins ein- verstanden ist, so hat dieses Entgegenkommen noch nicht eine Veränderung des Anpassungsmaßstabs zur Folge und kann nicht dazu führen, daß dieses einmalige Entgegenkommen fortzuschreiben wäre. Daß die Parteien hier bei der letzten Anpassung von einem Grundstückswert von nur 60 DM ausgegan- gen sind, beruht nach dem Vortrag des Klägers darauf, daß er sich im Rahmen - 7 - einer vergleichsweisen Regelung damit zufrieden gegeben hat, die Erhö- hungsmöglichkeit nicht vollständig auszuschöpfen. Auch nach dem Vortrag des Beklagten ist der Erhöhungszins frei ausgehandelt worden. Daß dabei der ver- einbarte Erhöhungsmaßstab abgeändert werden sollte, ist weder behauptet noch festgestellt worden. Dann bleibt es dabei, daß bei der nunmehr anste- henden Erhöhung nicht von dem bei der letzten Erhöhung geltenden tatsächli- chen Verkehrswert von 90 DM, sondern von dem durch die Parteien einver- nehmlich zugrunde gelegten Verkehrswert von 60 DM auszugehen ist. Der Vorteil aus dem Entgegenkommen bei der letzten Anpassung wird also für die Zukunft nicht fortgeschrieben, sondern aufgefangen, indem nunmehr wieder der vereinbarte Anpassungsmaßstab zur Geltung kommt. Von daher ist die Klage in vollem Umfang begründet. Denn Umstände, die eine Korrektur unter dem Gesichtspunkt der Angemessenheit erforderten, sind weder vorgetragen noch ersichtlich. Wenzel Tropf Schneider Klein Lemke

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