BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL VIII ZR 279/99 Verkündet am: 23. Mai 2001 Mayer, Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit - 2 - Der VIII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung vom 23. Mai 2001 durch die Vorsitzende Richterin Dr. Deppert und die Richter Dr. Hübsch, Dr. Beyer, Dr. Leimert und Dr. Frellesen für Recht erkannt: Auf die Revision der Klägerin wird das Urteil des 7. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Celle vom 28. Oktober 1999 aufgehoben. Die Sache wird zur anderweiten Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Beru- fungsgericht zurückverwiesen. Von Rechts wegen Tatbestand: Die Klägerin kaufte von der Beklagten zu deren Allgemeinen Geschäfts- bedingungen einen fabrikneuen Pkw Volvo 855 TDI Combi mit Zusatzausstat- tung zum Preis von 75.785 DM. Der Kaufpreis wurde von der Leasinggesell- schaft V. -GmbH & Co. KG, E. , finanziert. Am 16. Dezember 1996 wurde das Fahrzeug an die Klägerin ausgeliefert. Die Klägerin begehrt die Wandelung des Kaufvertrages. Sie hat vorge- tragen, im Prospekt sei die Zuladung des Fahrzeuges mit 500 kg angegeben, tatsächlich sei aber nur eine Zuladung von 375 kg möglich. Ihr sei es auf die Zuladung von 500 kg angekommen, weil sie mit dem Fahrzeug kleine schwere - 3 - Lasten habe transportieren wollen. Darauf habe sie bei dem Kauf ausdrücklich hingewiesen. Die Klägerin hat sich als Nutzungsentschädigung 11.678,48 DM angerechnet und Zahlung von 70.201,80 DM an die Leasinggesellschaft ver- langt Zug um Zug gegen Rückgabe des Fahrzeuges Volvo 855 TDI Combi. Die Beklagte hat geltend gemacht, bei den Vertragsverhandlungen habe nicht der veraltete Prospekt vorgelegen, den die Klägerin zu den Akten gereicht habe. In Anlehnung an die geltenden EG-Richtlinien habe der für den Vertrag maßgeb- liche Prospekt die Angaben enthalten, daß das Leergewicht einschließlich des Gewichts des Fahrers von 75 kg und einer durchschnittlichen Tankbefüllung von 53,5 kg insgesamt 1.645 kg betrage, so daß sich eine Zuladungslast von 375 kg zu dem zulässigen Gesamtgewicht von 2.020 kg ergebe. Im Wege der Widerklage hat die Beklagte Zahlung von Inspektions- und Reparaturkosten in Höhe von 598,25 DM verlangt. Das Landgericht hat die Klage abgewiesen und der Widerklage stattge- geben. Mit der Berufung hat die Klägerin nur noch ihren Klageanspruch gel- tend gemacht, und zwar in Höhe von 61.618,50 DM. Das Berufungsgericht hat das Rechtsmittel der Klägerin zurückgewiesen. Mit ihrer Revision verfolgt die Klägerin ihren zuletzt gestellten Antrag weiter. Entscheidungsgründe: I. Das Berufungsgericht hat ausgeführt, der Klägerin stehe ein Anspruch auf Wandelung des Kaufvertrages wegen eines Mangels oder einer fehlenden Eigenschaft des Pkw oder wegen falscher Zusicherung durch die Beklagte nicht zu. Es könne offenbleiben, ob auch der zur Zeit der Verkaufsverhandlun- - 4 - gen gültige Prospekt der Herstellerfirma ein Leergewicht des Fahrzeugs von 1.500 kg und ein Zuladegewicht von 500 kg ausgewiesen habe und ob der Verkäufer der Beklagten diese Daten als richtig zugesichert habe. Die Angabe des Leergewichtes mit 1.500 kg und des Zuladegewichts mit 500 kg sei für die Klägerin auch zum Zeitpunkt des Vertragsschlusses und der Übergabe des Fahrzeugs vernünftigerweise nur dahingehend zu verstehen gewesen, daß der Wagen so, wie er angeboten worden sei, ein Leergewicht von 1.500 kg gehabt habe und eine Zuladung von 500 kg möglich gewesen sei, daß mithin jede Veränderung und jede Zuladung das Leergewicht erhöhe und das Zuladege- wicht vermindere. Es liege auf der Hand, daß das Zuladegewicht zunächst durch das Gewicht des Fahrers und der Tankfüllung, dann aber auch durch dasjenige der Zusatzausrüstung vermindert werde. Werde ein mittleres Ge- wicht des Fahrers von 75 kg und das Gewicht einer mittleren Tankfüllung von 70 kg zugrunde gelegt, betrage das Zuladegewicht nur noch 355 kg. Der Klä- gerin hätte sich zudem aufdrängen müssen, daß das Gewicht der einzelnen Teile der Zusatzausrüstung, das insgesamt 49,17 kg betragen habe, das zu- lässige Zuladegewicht herabsetze. Wenn jedoch die Ausrüstung des Wagens mit Zusatzteilen der Natur der Sache nach das Leergewicht des Fahrzeugs erhöht und das Zuladegewicht verringert habe - hier auf 305,83 kg -, hätte die Beklagte die Klägerin darauf nicht von sich aus hinzuweisen brauchen. Die Klägerin habe nicht dargetan, welche Angaben sie bei den Verhandlungen be- züglich der zu befördernden Teile gemacht habe. II. Das Berufungsurteil hält der Rüge der Revision nicht stand, das Be- rufungsgericht habe entscheidungserhebliches, unter Beweis gestelltes Vor- bringen der Klägerin übergangen (§ 286 ZPO). - 5 - 1. Die Klägerin hat in der Berufungsbegründung vorgetragen, ihr Ge- schäftsführer habe bei den Verkaufsverhandlungen den Mitarbeiter T. der Beklagten ausdrücklich gefragt, ob sich das Leergewicht von 1.500 kg, das in dem ihr vorliegenden Prospekt genannt worden sei, einschließlich Fahrer und Tankfüllung verstehe, was der Mitarbeiter bejaht habe. Die Revision beanstan- det zu Recht, daß das Berufungsgericht dieses durch Vernehmung des Zeugen T. unter Beweis gestellte Vorbringen unberücksichtigt gelassen hat. Wenn das Verkaufsgespräch, das dem Vertragsschluß unmittelbar vorausging, den von der Klägerin behaupteten Inhalt hatte und der Zeuge T. dem Geschäfts- führer der Klägerin erklärte, die Zuladung von 500 kg komme zu dem Gewicht des Fahrzeugs einschließlich Fahrer und Tankfüllung hinzu, ist der Vertrag über das verkaufte Fahrzeug mit dieser Beschaffenheitsvereinbarung im Sinne des § 459 Abs. 1 BGB (vgl. BGH, Urteil vom 30. November 1990 - V ZR 91/89, NJW 1991, 912 unter II, 2) zustande gekommen. Die Abweichung des zulässi- gen Zuladegewichts, die dann auch unter Berücksichtigung des Gewichts der Zusatzausrüstung von 49,17 kg noch erheblich ist, von diesen Angaben des Zeugen mindert die Tauglichkeit des Combi-Fahrzeugs zu dem nach dem Ver- trag vorausgesetzten Gebrauch. Bei Zugrundelegung dieses Verkaufsge- sprächs sind die allgemeinen Erwägungen des Berufungsgerichts zu der Frage unerheblich, wie die Prospektangaben und mit diesen übereinstimmende Erklä- rungen oder Zusicherungen der Beklagten oder ihres Verkaufspersonals ver- nünftigerweise hätten verstanden werden können. 2. An die Erklärungen, die der Zeuge T. nach dem revisionsrechtlich zu unterstellenden Vorbringen der Klägerin bei dem Verkaufsgespräch abge- geben hat, ist die Beklagte gebunden. Zwar heißt es in dem vorgedruckten Text des für den Vertragsschluß verwandten Formulars, sämtliche Vereinba- rungen seien schriftlich niederzulegen, dies gelte auch für Nebenabreden und - 6 - Zusicherungen sowie für nachträgliche Vertragsänderungen. Die genannte Klausel steht der Wirksamkeit des mündlich zwischen den Verhandlungspart- nern Besprochenen jedoch nicht entgegen. Aus dem Grundsatz des Vorranges einer Individualabrede gemäß § 4 AGBG und aus der Freiheit der Vertrag- schließenden, die im Formularvertrag vorgesehene Schriftformklausel insoweit außer Kraft zu setzen, folgt, daß das mündlich Vereinbarte wirksam zustande gekommen ist (BGHZ 104, 392, 396). Die hierfür erforderliche Vertretungs- macht des Zeugen T. (vgl. BGH, Urteil vom 26. März 1986 - VIII ZR 85/85, NJW 1986, 1809 unter III, 2 b bb) ergibt sich aus § 54 Abs. 1 HGB. Die Gültigkeit der behaupteten mündlichen Beschaffenheitsvereinbarung wird nicht dadurch ausgeschlossen, daß die Beklagte ausweislich ihrer Allge- meinen Geschäftsbedingungen nur ein Fahrzeug schuldete, das dem Stand der Technik für vergleichbare Fahrzeuge des Typs des Kaufgegenstandes bei Auslieferung entsprach (Abschn. VII 1 der AGB). Auch gegenüber dieser for- mularvertraglichen Beschaffenheitsvereinbarung hat die abweichende Indivi- dualabsprache Vorrang (§ 4 AGBG). - 7 - III. Das Berufungsurteil muß daher aufgehoben werden. Die Sache ist an das Berufungsgericht zurückzuverweisen, damit die erforderlichen Feststellun- gen zum Inhalt des Verkaufsgesprächs zwischen dem Geschäftsführer der Klä- gerin und dem Zeugen T. getroffen werden können. Dr. Deppert Dr. Hübsch Dr. Beyer Dr. Leimert Dr. Frellesen

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